Soorgla
Yapım İşi İhalesinde İş Deneyimi Belgesi İtirazı Reddedildi - KİK Kararı: 2017/UY.I-2887 (25 Ekim 2017)
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/054
Gündem No : 51
Karar Tarihi : 25.10.2017
Karar No : 2017/UY.I-2887
Toplantıya Katılan Üyeler
BAŞVURU SAHİBİ:
Evrensel Yol İnş. A.Ş. - Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Bet. Mad. Turz. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2017/370092 İhale Kayıt Numaralı “Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü Sorumluluğundaki Devlet ve İl Yollarının Muhtelif Kesimlerine Çelik Yaya Üst Geçitleri Yapılması İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü tarafından 06.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü Sorumluluğundaki Devlet ve İl Yollarının Muhtelif Kesimlerine Çelik Yaya Üst Geçitleri Yapılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Evrensel Yol İnş. A.Ş. - Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Bet. Mad. Turz. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın 20.09.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.09.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.09.2017 tarih ve 53590 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.09.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2017/2428 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idare tarafından özel ortaklarına ait iş deneyim belgesinin ekinde ortaklık durum belgesinin bulunmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak söz konusu iş deneyim belgesinin Ercan Güney adına düzenlendiği ve Ercan Güney firmasının tür değişikliğine giderek Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Mad. Turz. Tic. A.Ş.ne dönüştüğü, bu durumun 31.12.2013 tarihli ve 8476 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde de görüldüğü, tür değişikliği neticesinde anılan iş deneyim belgesinin Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Mad. Turz. Tic. A.Ş.nin bünyesine geçtiği, bu sebeple ortaklık durum belgesi sunmalarına gerek olmadığı ve ortaklık durum belgesi sunmadıkları gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.
…
(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.
…
(11) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.
(12) Mezuniyet belgelerinin iş deneyimini tevsik için sunulması durumunda; mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin sunulması zorunludur...” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ortaklık durum belgesi” başlıklı 11’inci maddesinde “11.1. İhaleye katılan tüzel kişinin, ilgili İhale Uygulama Yönetmeliğine göre ortağına ait iş deneyimini gösteren belgeyi sunması halinde, bu belgeyle birlikte ortaklık durum belgesinin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.
11.2. Ortaklık durum belgesinin kimin tarafından düzenleneceği ve hangi durumlarda aday veya isteklilerce sunulmasının zorunlu olduğu hususlarına İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı maddesinde yer verilmiştir. Sunulacak belgenin İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer alan ilgili standart forma uygun şekilde ve ihalenin ilk ilan veya ihaleye davet tarihinden sonra SM, YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları tarafından düzenlenmiş olması zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adının “Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü Sorumluluğundaki Devlet ve İl Yollarının Muhtelif Kesimlerine Çelik Yaya Üst Geçitleri Yapılması İşi” olarak belirtildiği, miktarı ve türüne ise Şartname ekinde,
Sıra
No
İş Kalemi No
Açıklama
Birimi
Miktarı
1
ÖZEL - 1
Her derinlikte, her cins ve klastaki zeminde kuruda üst geçit temellerinin kazılması (Depoya nakli dahil)
Metreküp
1.500
2
ÖZEL - 2
Üst geçit inşaatlarında kuruda veya suda her dozda demirli beton (C30/37 hazır beton harcı ile)
Metreküp
1.100
3
ÖZEL - 3
Üst geçit temellerinde kuruda her dozda demirsiz beton (C 30/37 hazır beton harcı ile)
Metreküp
220
4
ÖZEL - 4
Üst geçit inşaatında temel demiri yapılması (Her cins ve çaptaki betonarme inşaat demirinin bedeli ve işçiliği ) (Nakliye ve zati bedel dahil)
Ton
110
5
ÖZEL - 5
Profilli demir ve saclarla "Kirişler, başlıklar, bağlantılar" işçiliği (Malzeme bedeli, zati bedeli ve nakliye dahil)
Ton
1.000
6
ÖZEL - 6
Profilli demirden korkuluk yapılması ve yerine konulması (Malzeme bedeli, zati bedel ve nakliye dahil)
Ton
130
7
ÖZEL - 7
Profilli demir imalatın galvanizlenmesi (herşey dahil)
Ton
1.130
8
ÖZEL - 8
Yaya üst geçit yürüme platformu ve merdivenlerinde kompozit levhalarla kaplama yapılması (malzeme, işçilik, herşey dahil)
Metrekare
4.000
9
ÖZEL - 9
10 mm Kalınlığındaki Polikarbonat Malzeme İle Yaya Geçitlerinin Üstünün Kapatılması (Mevcut Çelik Konstrüksiyon Üzerine Yapılacak Olan; Proje Bedeli, Nakliyeler, Malzeme, İşçilik Bedelleri Ve İmalat İçin Gerekli Her Şey Dahil)
Metrekare
4.000
10
ÖZEL - 10
Üst Geçitlerin Projelerinin Revize Edilmesi
Metrekare
900
şeklinde yer verildiği, anılan Şartname’nin 19’uncu maddesinde teklif ve sözleşme türünün birim fiyat teklif ve sözleşme olacağının belirtildiği görülmüştür.
İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:…
h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge.
ı) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge…
7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;
7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde bu ortak (h) ve (ı) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır…” düzenlemesine yer verilmiştir.
06.09.2017 tarihinde yapılan ihaleye 14 isteklinin katıldığı, İhsan Güç – Şara Metal Mak. ve İnş. San Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı, Selçuk Morgün ve başvuru sahibi Evrensel Yol İnş. A.Ş.- Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Maden. Turz. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, Sedat Büyükbay - Tezcanlar Metal Makina ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı, Özdemir İnş. Otom. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Tekinler Müh. İnş. Orm. Ürün. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ve ÇTN Yol Yapım İnş. A.Ş.nin tekliflerinin reddedildiği ve ihalenin Yimtaş Galvaniz İnş. Maden. Metal San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı, ERK İnş. Taah. Hazır Beton Turz. San. ve Tic. A.Ş.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.
İdare tarafından Kuruma gönderilen belgeler çerçevesinde yapılan incelemede başvuru sahibi Evrensel Yol İnş. A.Ş.- Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Maden. Turz. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının özel ortağı Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Maden. Turz. Tic. A.Ş. tarafından iş deneyim belgesini tevsik etmek üzere Karayolları 7. Bölge Müdürlüğü tarafından Ercan Güney adına düzenlenen iş bitirme belgesinin sunulduğu görülmüş olup teklif dosyasında Ercan Güney’e ait ortaklık durum belgesinin yer almadığı anlaşılmıştır.
Öte yandan başvuru sahibi tarafından idarece teklif dosyalarında yer alan 31.12.2013 tarihli ve 8476 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlanan “nev’i değişikliği” fark edilmeyerek ortaklık durum belgesi sunmadıkları gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı iddia edilmekteyse de idare tarafından gönderilen belgeler incelendiğinde anılan isteklinin teklif dosyasında 31.12.2013 tarihli ve 8476 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin yer almadığı anlaşılmıştır.
Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nin resmi internet adresi olan “www.ticaretsicil.gov.tr” üzerinden yapılan incelemede Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Maden. Turz. Tic. A.Ş.ne ilişkin olarak yayımlanan 31.12.2013 tarihli ve 8476 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nin konusunun “Tür Değişikliği” olduğu ve gazetede “1. Tür Değiştirmeden Önceki ve Sonraki
- Tür Değiştirmeden Önceki Bilgiler
Unvanı: Ercan Güney
Merkezi: Doğanbey Mahallesi Rüzgarlı Caddesi No: 9/12 Altındağ/Ankara Şirket Türü : Şahıs
- Tür Değiştirdikten Sonraki Bilgiler
Unvanı: Ercan Güney İnşaat Taahhüt Mühendislik Hazır Beton Madencilik Turizm Ticaret Anonim Şirketi
Merkezi: Doğanbey Mahallesi Rüzgarlı Caddesi No: 9/12 Altındağ/Ankara
Şirket Türü: Anonim Şirket
2. Yeni Türün Şirket Sözleşmesi” ifadelerine yer verildiği görülmüş olup söz konusu gazeteden şirket sermayesinin 1.000.000,00 TL olduğu ve sermayenin tamamının Ercan Güney tarafından karşılandığı anlaşılmıştır.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 180’inci maddesinde “Bir şirket hukuki şeklini değiştirebilir. Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.” hükmü bulunmaktadır.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun ticari işletmelerin tür değiştirmesine ilişkin “Ticari işletme ile ilgili birleşme ve tür değiştirme” başlıklı 194’üncü maddesinde ise “…(2) Bir ticari işletmenin bir ticaret şirketine dönüşmesi hâlinde 182 ilâ 193 üncü maddeler kıyas yoluyla uygulanabilir.” hükmü yer almaktadır.
Bu çerçevede, ticari işletmenin tür değiştirerek şirkete dönüşmesi halinde anılan Kanun’un 180’inci maddesinde belirtilen ilkenin uygulanacağı yönünde hüküm düzenlenmemiştir. Dolayısıyla, anılan Kanunda işletmenin tür değiştirerek şirkete dönüşmesi durumunda uygulanması gereken kanun maddeleri açıkça belirtildiğinden ve bu belirtilen maddeler arasında “Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.” hükmü yer almadığından işletmenin tür değiştirerek şirkete dönüşmesinin, bir şirketin başka şirket türüne dönüşmesi niteliğinde olmadığı, bu nedenle Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “…(6) İş bitirme, iş durum, iş denetleme ve iş yönetme belgeleri, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday ve istekli tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde; en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları ve teminat süresince (kesin kabule kadar) bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.” hükmü uyarınca adına belge sunulmuş bulunan gerçek kişi ticari işletmenin tüzel kişi isteklinin en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip olmaları ve buna ilişkin olarak ortaklık durum belgesi sunulması gerektiği anlaşılmıştır.
Diğer taraftan, Kamu İhale Kurulunun 2009/DK.D-143 sayılı kararında devralma ya da yeni şirket kurma yoluyla birleşme durumunda tasfiyesiz sona eren şirket/şirketlere ait iş deneyim belgelerinin, bilanço ve ciro değerlerinin devralan ya da yeni kurulan şirkete geçeceği karara bağlanmış olmakla birlikte söz konusu Kurul kararının 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 194’üncü maddesinin ikinci fıkrasında belirtilen bir ticari işletmenin bir ticaret şirketine dönüşmesi (nev’i değişikliği) hususunu kapsamadığı anlaşılmıştır.
Yapılan tespitler çerçevesinde başvuru sahibi Evrensel Yol İnş. A.Ş.- Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Maden. Turz. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının özel ortağı Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Maden. Turz. Tic. A.Ş. tarafından iş deneyim belgesini tevsik etmek üzere Ercan Güney adına düzenlenen iş bitirme belgesinin kullanılabilmesi için teklif dosyasında söz konusu ortak için düzenlenen ortaklık durum belgesinin sunulması gerektiği anlaşılmış olup teklif dosyasında anılan belgeye yer verilmediği görüldüğünden idarece başvuru sahibi Evrensel Yol İnş. A.Ş.- Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Maden. Turz. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.