Karar Detayı

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ: Ceza Dairesi

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kesin kararın; 24.10.2019 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7188 sayılı Kanun'un 29 ncu maddesi ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesine eklenen üçüncü fıkradaki düzenleme gereğince temyize tabi hale geldiği, anılan Kanuna eklenen geçici 5 nci maddenin 1/f bendinde belirtilen süre içerisinde temyiz talebinde bulunulduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. .... Ağır Ceza Mahkemesinin 23.10.2018 tarih ve 2017/32 Esas ve 2018/314 sayılı Kararı ile sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun (3713 sayılı Kanun) 5 inci maddesinin birinci fıkrası, 5327 sayılı Kanun'un 221 inci maddesinin dördüncü fıkrasının son cümlesi, 62 nci maddesi ve 53 üncü maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkraları uyarınca 3 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2. Sakarya Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 03.01.2019 tarihli ve 2018/234 Esas, 2019/11 sayılı Kararı ile "Yapılan yargılamaya, dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, karar yerinde gösterilip incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli delillere, mahkemenin kovuşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, suçun oluşumuna ve niteliğine uygun kabul ve uygulamasına, cezayı artırıcı ve azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınarak, savunmanın inandırıcı gerekçelerle red edilmesine, hukuka uygun, yasal ve yeterli olarak açıklanan gerekçeye göre, verilen hükümde bir isabetsizlik bulunmadığından sanık müdafiinin talepleri yerinde görülmemiş olmakla, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 280/1 a maddesinin ilk cümlesi uyarınca İSTİNAF BAŞVURUSUNUN ESASTAN REDDİNE" karar verilmiştir.

3. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca; CMK'nın 302/1 maddesine göre temyiz isteminin esastan reddi ile hükmün ONANMASI görüşünü içeren Tebliğname ile dava dosyası Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık müdafiinin temyiz istemleri özetle;

*Tanık beyanlarının çelişkili olduklarına ve itibar edilemeyeceklerine,

*ByLock sistemini örgütsel amaçla kullandığına dair delil olmadığına,

*Suçun unsurlarının oluşmadığına,

*Yetersiz delille karar verildiğine,

*Sanık hakkında etkin pişmanlık nedeniyle indirimin en üst haddden olması gerektiğine ve sair hususlara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olduğu iddiasıyla hazırlanan iddianame kapsamında mahkemece yapılan yargılama sonucunda "...Sanık ...'in ByLock sorgu sonuç raporu içeriğine göre E.K.'in adına kayıtlı olup kendisinin kullandığını beyan ettiği (....) (...) 2448 nolu GSM hattı ile 3584760501365901 IMEİ numaralı telefon cihazı üzerinden FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün gizli haberleşme programı olan ve münhasıran bu suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan ByLock isimli gizli, kriptolu programı kullandığı...İl Emniyet Müdürlüğü yazılarında bildirilmiş olup, BTK'dan gönderilen internet bağlantı (CGNAT) sorgu sonucuna göre (....) (...) 2448 GSM nolu telefon hattı üzerinden ByLock uygulamasının kullanımı için Litvanya’da sunucu kiralama hizmeti veren “Baltic Servers” şirketinden kiralanan 46.166.164.177 IP adresine 02.12.2014 ve 08.07.2015 tarihleri arasında 81.654 kez bağlantı gerçekleştirildiği, karar sonrası dosyaya giren ByLock tespit ve değerlendirme tutanağına göre sanığın ByLock proğramını 267385 ID numarası ile 415241 Kullanıcı adı ile td12569. Şifresi ile ve ... Adı ile kullandığının anlaşıldığı, bu veriler incelendiğinde sanığın adı ve soyadının ilk harfleri ile başlayan şifre oluşturması, sanığın doğum yerinin ... İli ikmaetinin...İli olması nedeni ile kullanıcı adını bu iki İlin plaka kodlarından oluşturduğu, sanığın örgüt içerisinde "..." kod adını kullandığı ve ByLock proğramında da adı kısmında ... isminin yer aldığı ve kendisini ekleyen şahısların ... nick name ile eklediği, sanığın emniyet mahrem yapılanması içerisinde olduğu iddiası karşısında sanığın ByLock proğramında...İlinde çalışan Komser Yardımcıları ile hakkında emniyet mahrem yapılanması içerisinde oldukları iddiası ile soruşturma ve kovuşturma bulunan kişilerinde ekli olduğu anlaşılmakla sanığın ByLock proğramını kullandığı kanaatine ulaşılmış, ayrıca ... Cumhuriyet Başsavcılığınca 27.04.2017 tarihinde "Garson" kod ismi ile ifadesine başvurulan gizli tanıktan temin edilen dijital materyaller üzerinde yapılan inceleme ve ifadesi içeriğine göre FETÖ/PDY'nin Türk Polis Teşkilatındaki yapılanmasına yönelik mahrem abi pozisyonunda bulunduğu tespiti yapılan 4672 kişi ile ilgili Ülkemiz genelinde ... Cumhuriyet Başsavcılığı koordinesinde İl Cumhuriyet başsavcılıklarınca soruşturma faaliyetleri yapılmış, FETÖ/PDY'nin Türk Polis Teşkilatındaki yapılanmasına yönelik "Garson" kod adlı gizli tanıktan dijital materyal ele geçirilmiş, sanık yönünden bu dijital materyal içerisindeki örgüt hiyerarşisindeki bulunduğu konum gösterilmiştir. "Garson" kod adlı gizli tanığın beyanlarına ve dijital materyal içeriğine göre, genel bilgi vermek gerekirse; FETÖ/PDY terör örgütünün Emniyet mahrem yapılanmasının ..., ... Bey, ..., BB Okul olmak üzere 7 büyük bölge şeklinde yapılandığı, her büyük bölgenin küçük bölgeler (KB) şeklinde alt yapılanmalarının olduğu, küçük bölgelerin altında ise il ve ilçe yapılanmalarının bulunduğu anlaşılmıştır. Ayrıca yapıya mensup üst konumda bulunan mahrem sorumluların Temsilciler, Genel Müdürler, Müdürler, Müdür Yardımcıları/Zümre Başkanları, Rehberlik Araştırma Merkezi (RAM)/Rehber, Danışmalar, Personel/Sekreterler, Bilişim, İzdivaç, Hukuk ve Öğretmenler olarak ayrıldığı ve bu şekilde tanımlandığı, bu kişiler arasında da örgütsel bir hiyerarşinin bulunduğu tespit edilmiştir. Ele geçirilen dijital materyal içerisindeki bilgi ve belgelerde şüpelinin örgütsel konumu ve bilgileri kısmında özetle sanığın emniyet mahrem yapılanma içerisinde Marmara Bölgesine bağlı...İlinde Öğretmen konumunda olduğu, ... Kod adını kullandığı belirtilmiş olup, ..... Ağır Ceza Mahkemesinin 2017/292 Esas sayılı doyasında Garson kod adı ile gizli tanık olarak 06.10.2017 tarihinde tespit edilen beyanlarında ... Cumhuriyet Savcılığındaki beyanlarını tekrarladığı görülmüş ve bu beyanları dosyamız arasına getirtilmiştir. ... Cumhuriyet Başsavcılığının 18.04.2017 tarihinde Garson kod adlı kişinin tanık beyanları ile tanıklıktan elde edilen örgüte ait CD ve örgüt yapısına ilişkin bilgi ve belgeleri tanığın.... Ağır Ceza Mahkemesinin 2017/292 Esas sayılı doyasında Garson kod adı ile gizli tanık olarak 06.10.2017 tarihinde tespit edilen beyanlarında ... Cumhuriyet Savcılığındaki beyanlarını tekrarladığı, sanığın müdafii huzurunda...Tem Şube Müdürlüğünde 02.04.2017 tarihinde alınan beyanlarında etkin pişmanlık hükümleri kapsamında FETÖ silahlı terör örgütüne ne şekilde dahil olduğunu, örgüt içerisinde hangi görevlerde bulunduğunu, örgüt içerisinde irtibat kurduğu kişileri ve eylemlerini, ByLock proğramını kullandığını, ByLock üzerinden kimlerle görüştüğünü, emniyet mahrem yapılanması içerisinde ne şekilde bulunduğunu ve bu yapılanmaya dair yer tarih ve zaman belirterek detaylı bir şekilde beyanda bulunduğu, sanığın duruşma aşamasında alınan savunmasında soruşturma aşamasında verdiği beyanlarını tekrarlar nitelikte olduğu, sanığın beyanları ile dosyada mevcut delillerin birbirini doğrular nitelikte olduğu anlaşılmakla dosya içerisindeki tüm delil ve belgeler birlikte değerlendirildiğinde, sanığın FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyesi olduğu sanığın bu şekilde FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile organik bağ içine girip hiyerarşik yapısına dahil olarak silahlı terör örgütü üyeliği suçunu işlediği sabit görülmüş ve cezalandırılması yoluna gidilmiştir.

Her ne kadar sanık hakkında silahlı terör örgütü kurmaya veya yönetme suçundan dolayı kamu davası açılmış ise de, sanığın eyleminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçuna vücut verdiği anlaşılmakla sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan hüküm kurulmuş olup, sanığın emniyet polis teşkilatı mahrem yapılanması içerisinde yer aldığı sabit görüldüğünden sanığın kastının yoğunluğu, suçun işlendiği zaman ve yeri, suç konusunun önem ve değeri, meydana gelen neticenin ağırlığı ile suçun işlenmesindeki biçim ve özellikleri dikkate alınarak takdiren asgari had aşılmak suretiyle ceza tayini yoluna gidilmiş, Sanığın yakalandıktan sonra örgütün yapısı ve faaliyeti çerçevesinde işlenen suçlarla ilgili bilgi verdiği, açıklamalarında örgüte ne şekilde ve kimler vasıtasıyla katıldığı, örgütte bulunduğu süre içersinde kimlerle irtibat kurduğu, tanıştığı örgüt mensuplarının kimler olduğu vs diğer eylemler hakkında kendi konumunu da ortaya koyarak samimi biçimde açıklamalar yaptığı, açıklamalarında çelişkili hususlara rastlanmadığı ve bu suretle sanığın etkin pişmanlık gösterdiği görülmekle, verilen cezasından TCK'nın 221/4 son cümlesi uyarınca verilen bilgilerin mahiyeti ve soruşturma/kovuşturmaya etkisine göre takdiren 1/2 oranında indirim yapılmıştır..." şeklinde gerekçeyle mahkumiyet hükmü kurulmuştur.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

Bölge Adliye Mahkemesince, "...sanığın etkin pişmanlık göstererek vermiş olduğu ifadesi, Emniyet Genel Müdürlüğü KOM Daire Başkanlığı tarafından düzenlenen ByLock sorgu tutanağı, CGNAT kayıtları, sanığın ByLock programını kullandığına dair ikrarı, karardan sonra dosyaya gönderilen ve ByLock kullandığına dair sanığın ikrarı da gözönüne alındığında duruşmada okunup sanıktan ve sanık müdafiinden diyeceklerinin sorulamamış olması sonuca etki etmeyecek olan ByLock tespit ve değerlendirme tutanağı, ... Cumhuriyet Başsavcılığının 2017/68532 sayılı dosyası ile yapılan soruşturmada Garson kod adlı gizli tanıktan ele geçirilen ... SD kart üzerinde yapılan inceleme sonucu sanığın emniyet mahrem yapılanması kapsamında "öğretmen" konumunda olduğuna dair bilgiler, tanıklar E.K. ve İ.K.'ın beyanları ve dosya içerisinde bulunan diğer deliller bir bütün halinde değerlendirildiğinde;

Yapılan yargılamaya, dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, karar yerinde gösterilip incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli delillere, mahkemenin kovuşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, suçun oluşumuna ve niteliğine uygun kabul ve uygulamasına, cezayı artırıcı ve azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınarak, savunmanın inandırıcı gerekçelerle red edilmesine, hukuka uygun, yasal ve yeterli olarak açıklanan gerekçeye göre, verilen hükümde bir isabetsizlik bulunmadığından sanık müdafiinin talepleri yerinde görülmemiş olmakla, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 280/1 a maddesinin ilk cümlesi uyarınca İSTİNAF BAŞVURUSUNUN ESASTAN REDDİNE..." karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan inceleme sonunda;

a) Amacı, yapılanması ve faaliyet yöntemlerine ilişkin ayrıntıları, Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 26.09.2017 tarih, 2017/16 956 Esas ve 2017/370 sayılı Kararı ile onanarak kesinleşen, Dairemizin İlk Derece Mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih, 2015/3 Esas, 2017/3 sayılı Kararında açıklandığı üzere, FETÖ/PDY, cebir ve şiddet kullanarak Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın öngördüğü düzeni ortadan kaldırmayı ve yerine başka bir düzen getirmeyi amaçlayan bir terör örgütüdür.

b)Yargıtay Ceza Genel Kurulu tarafından onanarak kesinleşen Dairemizin İlk Derece Mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih, 2015/3 Esas, 2017/3 sayılı Kararında ByLock iletişim sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulan ve münhasıran bu suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle; örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının, her türlü şüpheden uzak, kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle tespit edilmesi halinde sanığın örgütle bağlantısını gösteren bir delil olarak kabul edilmesi mümkündür.

c)... Cumhuriyet Başsavcılığı Anayasal düzene karşı işlenen suçlar soruşturma bürosu tarafından 2017/68532 soruşturma numarasına kayden yürütülen soruşturma kapsamında, gizli tanık Garson'un, gerek ... 25. Ağır Ceza Mahkemesinin 2017/250 Esas saylı dosyasında verdiği 16.02.2018 tarihli, gerekse ... Cumhuriyet Başsavcılığınca alınan 18.04.2017 ve 27.04.2017 tarihli (Kom Daire Başkanlığında alınan) ifade tutanaklarında belirtildiği gibi, anılan örgütün mahrem yapılanması içerisinde yer alan Emniyet Genel Müdürlüğüne sızmış mensupları ile bunlardan sorumlu mahrem imamlarının örgütle irtibatı, bağlılık derecesi ve örgütsel konumu gibi stratejik önemi haiz bilgilerin kaydedildiği dijital materyallerin, ... 5. Sulh Ceza Hakimliğinden alınan 18.04.2017 tarih ve 2017/2920 Değişik iş sayılı karara istinaden incelenmesi neticesinde düzenlenen veri inceleme raporunun, müsnet suç yönünden; gizli tanık beyanına ve gizli tanık tarafından teslim edilen dijital materyallere dayanılarak düzenlenmiş, sanığın örgütle irtibatını ortaya koyan bir belge olarak kabul edilmesi mümkündür.

d)Mahallinde hukuka uygun olarak ikame olunup usulünce tartışılan delillere ve dosya kapsamına göre, ByLock iletişim sistemini örgütsel iletişim amacıyla kullanan, veri inceleme raporunda C vasfında öğretmen olarak kodlanan, polis memurlarına yönelik örgütsel toplantılar organize eden ... kod adı kullanan sanığın, anılan örgütün hiyerarşik yapısına organik bağla katılıp süreklilik, çeşitlilik ve yoğunluluk arz eden faaliyetlerde bulunmak suretiyle üyesi olduğuna dair kabulde oranında bir isabetsizlik görülmemiştir.

e)Yargılama sürecindeki usuli işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, hükme esas alınan tüm delillerin hukuka uygun olarak elde edildiğinin belirlendiği, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların temyiz denetimini sağlayacak biçimde eksiksiz olarak sergilendiği, temyiz dilekçesinde ileri sürülen esasa müessir olabilecek savunmaların özleri değiştirilmeksizin tartışıldığı, vicdani kanının kesin, tutarlı ve çelişmeyen verilere dayandırıldığı, eylemin doğru olarak nitelendirildiği ve kanunda öngörülen suç tipine uyduğu uygulandığı anlaşılmakla, sanık müdafinin yukarıda ilgili bölümde ileri sürdüğü sair temyiz itirazlarının reddine karar verilmiştir, ancak;

Ayrıntıları Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 08.04.2008 tarih ve 9 18 78 sayılı Kararında açıklandığı üzere; etkin pişmanlık hükümlerinin amacı, bir yandan terör ve örgütlü suçlarla mücadele bakımından stratejik önemi nedeniyle en etkili bilgi edinme ve mücadele araçlarından olan örgütün kendi mensuplarını kullanmak, diğer taraftan da suç işlemeyi önlemek, mensup olduğu kanun dışı örgütün amaçladığı suçun işlenmesine engel olanları ve işlediği suçtan pişmanlık duyanları cezalandırmayarak ya da cezalarında belli oranlarda indirim yaparak yeniden topluma kazandırmaktır.

TCK'nın 221/4 üncü fıkrasının 2 nci cümlesinden yararlanabilmek için; failin yakalandıktan sonra bilgisi ölçüsünde örgüt içerisindeki konumuyla uyumlu şekilde kendisinin ve diğer örgüt üyelerinin eylemleri, örgütün yapısı ve faaliyetleriyle ilgili yeterli ve samimi bilgi vererek suçtan pişmanlığın söz ve davranışlarıyla göstermesi gerekmektedir. Bu bilgi maddenin üçüncü fıkrasında aranan, örgütü çökertecek nitelikteki bilgi değildir. Verilen bilginin önemi cezanın belirlenmesinde dikkate alınmalıdır. (Dairemizin 12.05.2015 tarih, 2015/1426 E. 2015/1292 K. 26.10.2015 tarih, 2015/1565 3464 K.)

TCK'nın 221/4 üncü fıkrasının 2 nci cümlesi kapsamında etkin pişmanlıkta bulunulduğunun kabulü halinde bu suçtan dolayı verilecek cezada 1/3'ten 3/4'e kadar bir indirim yapılacağı öngörülmektedir. Buna göre belirlenen cezada en az 1/3'ten, en fazla 3/4 oranında bir indirim yapılacaktır. Bu iki sınır arasında yapılacak indirim, verilen bilginin niteliği, örgütün yapısı ve faaliyetleri çerçevesinde işlenen suçlarla ya da diğer örgüt mensuplarının tespiti ile ilgili olmak üzere elverişlilik derecesi, ceza soruşturması ya da kovuşturmasının hangi aşamasında etkin pişmanlıkta bulunulduğu gibi kıstaslar nazara alınarak mahkeme tarafından takdir ve tayin edilecektir.

Bu açıklamalar ışığında, somut olay yönünden;

Silahlı terör örgütüne üye olduğu ve incelenen dosya kapsamı ve delillere göre yakalandıktan sonra yargılama aşamasında örgütte kaldığı süre ve konumu itibarıyla örgütün yapısı, faaliyetleri ve diğer örgüt mensupları ile ilgili verdiği bilgilerin niteliği ve faydalılık derecesi nazara alındığında TCK'nın 221/4 2 nci cümlesinde öngörülen etkin pişmanlık şartlarını taşıdığı ve mahkeme kabulünde de konumu gereği bilmesi beklenen bilgileri samimiyetle ortaya koymuş olduğu ve örgüte önemli boyutta zarar verecek, örgüt faaliyetlerini belli ölçüde sekteye uğratacak elverişli bilgi boyutunda olduğu belirtilen sanık hakkında belirlenen cezadan dosya kapsamına ve hakkaniyete uygun olarak azami hadde yakın adil bir oranda indirim yapılması gerekirken, karar gerekçesi ile de çelişki oluşturacak şekilde yeterli ve hukuki olmayan gerekçe ile 1/2 oranında indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayini hukuka aykırıdır.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle sanık müdafiinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden Sakarya Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 03.01.2019 tarihli ve 2018/234 Esas, 2019/11 sayılı Kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrası (a) bendi uyarınca...5. Ağır Ceza Mahkemesine kararın bir örneğinin Sakarya bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

11.04.2023 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.