Yargıtay 23. CD 2016/8987 E. 2016/7187 K.

Dolandırıcılık suçundan sanıklar ... hakkında, şikayetçilere yönelik eylemlerinden dolayı mahkumiyetine dair İzmir 13. Asliye Ceza Mahkemesi'nin, 20.10.2011 tarihli ve 2010/633 esas, 2011/591 karar sayılı ilamı aleyhine, sanığın vaki temyiz talepleri üzerine dava dosyası, bozulması gerektiği düşüncesiyle Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 2012/21676 sayılı tebliğnamesiyle dairemize gönderilmiş, Dairemiz tarafından, 09.09.2015 tarih ve 2015/3201 Esas, 2015/3851 Karar sayılı ilamıyla sanık hakkında şikayetçilere yönelik eylemlerinden dolayı verilen mahkumiyet hükümlerinin onanmasına karar verilmiştir.

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı, sanık ...'in sabıka kaydında yer alan ve mahkeme tarafından tekerrüre esas alınan, İzmir 7. Asliye Ceza Mahkemesinin, 14/11/2005 tarih, 2005/172 esas 2005/1151 karar sayılı ilamı ile hırsızlığa teşebbüs suçundan, 5237 sayılı TCK'nın 142/1, 35/2, 53. maddeleri gereğince sonuç olarak 6 ay hapis cezasını 26/09/2006 tarihinde infaz edildiği, ve aynı kanunun 58/2.b maddesi uyarınca infaz edildiği bu tarihten itibaren üç yıl geçtikten sonra, yargılama konusu olan 13/09/2010, 15/09/2010 tarihlerindeki suçları işlediğinden tekerrüre esas alınamayacağı, ancak sanığa ait sabıka kaydında yer alan, İzmir 3. Asliye Ceza Mahkemesince 2005/833 esas, 2006/420 karar sayılı dosya kapsamında verilen ve 14.02.2008 tarihinde şartla tahliye kararı verildiği görülen, 5237 sayılı TCK'nın 142/1.b, 143/1,62, 53/1 2,58/6,64, 54 maddeleri gereğince 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezasına ilişkin sabıkasının tekerrüre esas teşkil ettiğinden bu sabıkasının tekerrüre esas alınması gerektiği gözetilmeden, tekerrüre esas olmayan başka bir ilamın esas alınarak sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 58/6 7 maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına karar verilmesine rağmen, dairemiz tarafından verilen mezkur ilamda; '' tekerrüre esas sabıkası bulunan sanık ... hakkında, 5237 sayılı TCK' nın 58/6 7. maddeleri gereğince mükerrirler hakkındaki infaz rejiminin ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.'' denilerek hatalı olarak eleştiri getirilmiş olduğu belirtilmek suretiyle ve hatalı

olan mezkur kararın kaldırılması talebiyle itirazda bulunulması üzerine; dava dosyası dairemize gönderilmiştir.

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itiraz dilekçesinde ileri sürülen düşünceler yerinde görüldüğünden itirazın KABULÜNE,

Dairemiz tarafından sanık ... hakkında, 09.09.2015 tarih ve 2015/3201 esas, 2015/3851 karar sayılı olan ve eleştiri yapılmak suretiyle verilen onama kararının KALDIRILMASINA,

Sanığın, eylemlerinin dolandırıcılık suçunu oluşturduğuna yönelik kabulde bir isabetsizlik görülmemiştir.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre sanığın yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak

Sanık hakkında adli sicil kaydındaki, İzmir 7. Asliye Ceza Mahkemesinin, 14/11/2005 tarih, 2005/172 esas 2005/1151 karar sayılı ilamı ile hırsızlığa teşebbüs suçundan, 5237 sayılı TCK'nın 142/1, 35/2, 53. maddeleri gereğince sonuç olarak verilen 6 ay hapis cezasının, 26/09/2006 tarihinde infaz edildiği görülmekle ve aynı kanunun 58/2.b maddesi uyarınca, infaz edildiği bu tarihten itibaren üç yıl geçtikten sonra yargılama konusu olan 13/09/2010 ve 15/09/2010 tarihlerindeki suçları işlemesi nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağı, sabıka kaydında yer alan, İzmir 3. Asliye Ceza Mahkemesinin, 2005/833 esas, 2006/420 karar sayılı dosya kapsamında verilen ve 14.02.2008 tarihinde şartla tahliye kararı verildiği görülen, 5237 sayılı TCK'nın 142/1.b, 143/1,62, 53/1 2,58/6,64, 54 maddeleri gereğince 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezasına ilişkin sabıkasının tekerrüre esas teşkil ettiği gözetilmeden yanlış ilamın esas alınarak sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 58/6 7 maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasın karar verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanun'un 8. maddesi uyarınca uygulanması gereken CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA; ancak, bu aykırılığın yeniden yargılama yapılmaksızın aynı Kanun'un 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan; hükümlerden ''tekerrür uygulanmasına ilişkin kısımların tamamen çıkartılarak, yerlerine, sanığın sabıka kaydında yer alan, İzmir 3. Asliye Ceza Mahkemesince 2005/833 esas, 2006/420 karar sayılı dosya kapsamında verilen ve 14.02.2008 tarihinde şartla tahliye kararı verildiği görülen 5237 sayılı TCK'nın 142/1.b, 143/1,62, 53/1 2,58/6,64, 54 maddeleri gereğince 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezasına ilişkin ve tekerrüre esas olan ilamınından dolayı, cezasının 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine,

cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına, 1412 sayılı CMUK'nın 326/son maddesi gözetilerek, 5275 sayılı Kanun'un 108/2. maddesi uyarınca şartlı salıverilmeye eklenecek sürenin, yanılgılı uygulama sonucu hükümde gösterilen ilam nedeniyle koşullu salıverilmeye eklenecek süreden fazla olamayacağına” ibaresinin eklenmesi suretiyle hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 06/06/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.