Sayıştay 8. Dairesi 69 Kararı - Özel Bütçeli İdareler İhale Mevzuatı

Daire Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Daire Karar Detayı: Listeye DönYazdır

• Daire: 8

• Karar Tarihi: 24.12.2015

• Karar No: 69

• İlam No:

• Madde No: 2

• Kamu İdaresi Türü: Diğer Özel Bütçeli İdareler

• Hesap Yılı: 2014

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Hizmet Alımı İhalesinde Sözleşme Şartlarına Uyulmaması:

..........tarihinde ihale edilen ve ................... Tic. ve San. Ltd. Şti’nin yükleniminde bulunan ..........TL ihale bedelli “.................Projesi Kapsamında Personel Hizmet Alımı İşi”nin sözleşme şartlarına uygun yerine getirilmemesi ile ilgili olarak;

İşe ait Sözleşmenin “İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinin birinci fıkrasında, işin yapılacağı yer/yerler, Güneydoğu Anadolu Bölgesi İlleri olarak tanımlanmıştır.

İlgili Sözleşmenin “Sözleşmede değişiklik yapılması” başlıklı 23’üncü maddesinin birinci fıkrasında ise;

“Sözleşme bedelinin aşılmaması ve İdare ile Yüklenicinin karşılıklı olarak anlaşması kaydıyla,

a) İşin yapılma ve teslim yeri,

b) İşin süresinden önce yapılması veya teslim edilmesi kaydıyla işin süresi ve bu süreye uygun olarak ödeme şartlarına ait hususlarda sözleşme hükümlerinde değişiklik yapılabilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Söz konusu işe ait Teknik Şartnamenin “III. Tanıtım ve Markalaşma Birimi İş Tanımları” başlıklı bölümünde işte çalışacak kişilerin görev ve sorumlulukları, nitelikleri ve deneyimleri, görev yeri ve sorumlulukları yer almaktadır. Bu bölümde çalışanların görev yeri ve süresi şu şekilde belirtilmiştir;

“1-Proje Koordinatörü Görev Yeri ve Süresi : Şanlıurfa’da yerleşik olmak üzere Projenin uygulama alanı (......... İlleri) dahalindeki illere sürekli ziyaretlerde bulunacaktır. Görev yeri 31 aydır.

2. Şehir ve Bölge Plancısı Görev Yeri ve Süresi : Şanlıurfa’da yerleşik olmak üzere Projenin uygulama alanı (.......... İlleri) dahilindeki illeri sürekli ziyaretlerde bulunacaktır. Görev yeri 31 aydır.

3. Marka Uzmanı Görev Yeri ve Süresi : Şanlıurfa yerleşik olmak üzere Programın uygulanma alanı (........ İlleri) dahilindeki illere sürekli ziyaretlerde bulunacaktır. Görev süresi 31 aydır.

4. Turizm Pazarlamacısı Şanlıurfa yerleşik olmak üzere, Programın uygalanma alanı (........ İlleri) dahilindeki illere sürekli ziyaretlerde bulunacaktır. Görev süresi 31 aydır.

5. Web Tasarımcısı Görev Yeri ve Süresi : Şanlıurfa yerleşik olmak üzere Programın uygulanma alanı (...... İlleri) dahilindeki illere web tasarımı içeriğini oluşturmaya yönelik ziyaretlerde bulunacaktır. Eylem planı çıktıları doğrultusunda web tasarımı yapılması öngörüldüğünden görev süresi 24 aydır.

6. Asistan Görev Yeri ve Süresi : ....... İllerinde görev alacaklardır. Görev süresi 31 aydır.

7. Yönetici Sekreteri Görev Yeri ve Süresi : Görev yeri Şanlıurfa olup gerekli görüldüğü hallerde ....... illerine seyahat edecektir. Görev süresi 31 aydır.

8. Ofis Elemanı Görev Yeri ve Süresi : Şanlıurfa’da görev alacaktır. Görev süresi 31 aydır.

9. Ulaşım ve Destek Elemanı Görev Yeri ve Süresi : Şanlıurfa olmak üzere Projenin uygulanma alanı (....... İlleri) dahilindeki iller. Görev süresi 31 aydır.”

Aynı Şartnamenin “VI. Genel Esaslar” başlıklı bölümünde ise;

“….Yüklenici, çalıştıracağı persenollerin çalışma saatlerini ve esaslarını idarenin tayin edeceği usuller çerçevesinde uygulamaya koyacaktır. Hizmetlerde meydana gelen gelişmelere göre idare çalışma saatlerini yeniden ayarlayabilir.

…….

Çalışan işçilerin isimlerini gösterir liste her gün Yüklenici ve İdare yetkililerince imzalanacak, bütün işçilerin giriş ve çıkışta devam cetvelini imzalayacak, imzası olmayan işçi gelmemiş sayılacaktır.

………

Sözleşme süresi içerisinde 4857 Sayılı İş Kanunu’nun 63. Maddesi hükümleri çerçevesinde haftalık çalışma süresi 45 saattir.

Çalışanlar İdare’nin belirttiği çalışma/mesai saatlerine ve/veya kurallarına uymak zorundadır. İşe alınan işçiler işyeri çalışma kurallarına ve şartlarına uyacaktır….” denilmektedir.

İdare ile Yüklenici arasında Haziran 2014 tarihinde düzenlenen tutanakla teknik şartmanede değişiklikler yapılmıştır. Söz konusu tutanakta;

“…..Tanıtım ve Marka Ofisi teknik personeli tarafından ilk altı ayda (01/06/2014-31/12/2014).......Bölgesi’nin turizm alanında markalaşması, turizm hareketlerinin arttırılması, ulusal ve uluslar arası rekabet yönünden güçlendirilmesine yönelik bir yol haritası (Eylem Planı) ve Yönetim Planı hazırlanacak olması ve uygulama çalışmalarına altyapı oluşturacak söz konusu Planların kalitesinin önemi göz önüne alınarak, ...... Bölgesi dışında yer alan kurum, kuruluş ve özel sektörle yapılacak olan görüşmelerin zorunlu olması nedeniyle düzenli imza cetveli uygulamasının kaldırılmasına,

Yine teknik şatnamenin iş tanımları ve görev yerleri başlıklı maddelerinde;

Görev Yeri ve Süresi Şanlıurfa’da yerleşik olmak üzere, Projenin uygulama alanı (......... İlleri) dahilinde ki illere sürekli ziyaretlerde bulunacaktır, hükmü de çalışanların işin ilk başladığı süre olan 01.06.2014 tarihi geçerli olam üzere 6 ay boyunca 31.12.2014 tarihine kadar ...... Bölgesi İlleri dışında bulunan kamu, kurum kuruluşlar ve diğer özel sektör kuruluşlarıyla da görüşmelerde bulunmaları gerektiğinden destek personel hariç olmak üzere Şanlıurfa’da yerleşik olma hükmünün kaldırılmasına,

Başkanlığımız yetkilileri ve firma tarafından mutabakat sağlanarak karar verilmiştir…” denilmektedir.

Söz konusu işe ilişkin denetçi tarafından yapılan incelemede;

...........İdaresinin, yasal olarak tüm teşkilatı Şanlıurfa’da bulunan bir kamu idaresi olduğu, söz konusu işin belli bir bölgede yaptırıldığı, sözleşmeye göre işin yapılacağı yerlerin ..........Bölgesi illeri olduğu, işin yapılma yerini değiştirecek hukuki bir durum ve zorunluluk bulunmadığı, sözleşmenin 10’uncu maddesinde değişiklik yapılmadığı için teknik şartnamede destek personeli hariç olmak üzere Şanlıurfa’da yerleşik olmak hükmünün kaldırılmasının ve tüm personel için düzenli imza uygulamasının kaldırılmasının da dayanağının bulunmadığı, söz konusu işte çalışanların İş Kanunu hükümlerine göre 45 saat çalışmakla yükümlü olduğu ve bu 45 saat karşılığı ücret aldıkları, Şanlıurfa’da yerleşik olma hükmü ve düzenli imza uygulamasının kaldırılması sonrasında idarenin çalışmaları nasıl kontrol edeceği konusunda herhangi bir düzenlemenin de yapılmadığı ayrıca bu işte proje koordinatörü, marka uzmanı, turizm pazarlamacısı, şehir plancısı, asistan ve web tasarımcısı görev ünvanıyla çalışan kişilerin ikametgahlarının İstanbul veya Ankara’da olduğu, bu kişilerin hiç bir tarihte Şanlıurfa’da ikametgahlarının bulunmadığı, halbuki şartnameye göre bu kişilerin ikametgahlarının Şanlıurfa’da olması gerektiği, bu kişilerin çalışmalarını Ankara veya İstanbul illerinde yürüttükleri ve kendi beyanlarına göre haftada 45 saat çalıştıklarını ifade ettikleri, bunların birçoğunun fiilen öğretim üyesi olarak çalıştıkları ve üniversitedeki işlerinden dolayı 45 saat çalışmalarının mümkün olmadığı hususları tespit edilmiştir.

Söz konusu tespitlere ilişkin sorumluların yapmış olduğu açıklamalar ve yapılan incelemeler neticesinde;

Markalaşma projesine ait eylem planının tüm projenin temelini oluşturduğu, ihaleyi alan firmanın önerdiği kişilerin söz konusu proje için yetersiz kaldığı, bu sorunu aşmak için teknik şartname ve sözleşme hükümleri gereğince çalışma yerinin değiştirildiği ancak işin yapılma yerinin değiştirilmediği, dolayısıyla sözleşmenin 10’uncu maddesine aykırı bir durumun oluşmadığı, sadece ilk 6 ay için planlama aşamasında değişiklik yapıldığı, planlama çalışmaları sona erdikten sonra uygulama çalışmalarının yerinde devam ettiği ayrıca ilgililere sözleşme gereğince yapılan ödeme miktarının değişmediği, söz konusu eylem planının tamamlanarak idareye teslim edildiği ve çalışma yerinin değiştirilmesi sonucu oluştuğu ileri sürülen kamu zararının ekonomik boyutunun belirlenemediği anlaşıldığından, mevzuatına uygun olduğu anlaşılan .............TL ile ilgili olarak ilişilecek husus bulunmadığına,

(Üyeler; .........ve ..............’nun; “4857 sayılı İş Kanunu hükümlerine göre çalışanların 45 saat çalışma yükümlülüklerinin bulunduğu ve bu 45 saat karşılığı ücret aldıkları ancak sonradan düzenlenen tutanakla destek personeli hariç olmak üzere Şanlıurfa’da yerleşik olmak hükmü ile tüm personel için düzenli imza uygulamasının kaldırılması sonucunda kişilerin çalışmalarını kontrol edecek bir mekanizmanın kurulamadığı ve bu kişilerin birçoğunun üniversitede öğretim üyesi olmaları nedeniyle haftada 45 saat çalışmalarının fiilen mümkün olmadığı, dolayısıyla ......... TL tutarındaki kamu zararının sorumlulara ortaklaşa ve zincirleme tazmin ettirilmesi gerektiği” şeklindeki ayrışık görüşüne karşı) oy çokluğuyla,