Sayıştay 8. Dairesi 39891 Kararı - Denetleyici Kurumlar Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Düzenleyici ve Denetleyici Kurumlar

• Yılı: 2013

• Daire: 8

• Dosya No: 39891

• Tutanak No: 40992

• Tutanak Tarihi: 03.11.2015

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Kurul Başkan ve Üyelerine Maaşlarının fazla Ödenmesi:

51 sayılı ilamın 1 inci maddesi ile; Kurum personeli iken … Kurul üyeliğine 31/12/2012 tarihinde ataması yapılan üyelerden … ve … 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’ye (KHK) 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin (KHK) 1 inci maddesiyle eklenen ek 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi hükümlerine göre maaş ödemesi yapılması gerekirken, 631 sayılı Memurlar ve Diğer Kamu Görevlilerinin Mali ve Sosyal Haklarında Düzenlemeler ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararnameye (KHK) göre maaş ödenmesine devam edilmesi nedeniyle … TL.ye tazmin hükmü verilmiştir.

Sorumlu temyiz dilekçesinde özetle;

Konuya İlişkin Hükümler;

1. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 1 inci maddesiyle eklenen Ek 11 inci maddesinin (b) bendinde;

"Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten sonra; (b) 5018 sayılı Kanuna ekli (III) sayılı Cetvelde sayılan düzenleyici ve denetleyici kurumlar ile Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonunun kadro ve pozisyonlarına ilk defa veya yeniden atanan kurul başkanı, kurul üyesi ve başkan yardımcısı ile murakıp ve uzman unvanlı meslek personeline, ilgili mevzuatı uyarınca ödenen her türlü maaş, aylık, ücret, ek ücret, prim, zam, tazminat, ikramiye, fazla çalışma ücreti, kâr payı ve her ne ad altında olursa olsun yapılan diğer ödemeler ile sosyal hak ve yardımlar kapsamında yapılan bütün ayni ve nakdi ödemelerin bir aylık toplam net tutarı; kurul başkanı için bakanlık müsteşarı, kurul üyesi için bakanlık müsteşar yardımcısı, başkan yardımcısı için bakanlık genel müdürü, murakıp ve uzman unvanlı meslek personeli için Başbakanlık uzmanlarına mevzuatında kadrosuna bağlı olarak mali haklar ile sosyal hak ve yardımlar kapsamında yapılması öngörülen ödemelerin bir aylık toplam net tutarını geçemez ve bunlar, emeklilik hakları bakımından da emsali olarak belirlenen personel ile denk kabul edilir." hükmüne yer verildiğini,

2. 30/12/2012 tarihli ve 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun 131 inci maddesinde;

"Kurul Başkan ve üyeleri ile Kurul personeline 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 11 inci maddesi uyarınca belirlenmiş emsali personele mali ve sosyal haklar kapsamında yapılan ödemeler aynı usul ve esaslar çerçevesinde ödenir. Kurul Başkan ve üyeleri ile Kurul personeli emeklilik hakları bakımından da emsali olarak belirlenen personel ile denk kabul edilir. Emsali personele yapılan ödemelerden vergi ve diğer yasal kesintilere tabi olmayanlar bu Kanuna göre de vergi ve diğer kesintilere tabi olmaz." denildiğini,

3. 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun geçici 7 nci maddesinin 2 nci fıkrasında;

"15/1/2012 tarihinde Kurul kadrolarında bulunan personel hakkında, anılan tarihten önce yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 10 uncu maddesi hükümleri de dikkate alınmak suretiyle uygulanmasına devam olunur. Uygulanmasına devam olunan hükümlere göre hesaplanan toplam ödemenin bu Kanun hükümlerine göre hesaplanan toplam ödemeden düşük olması durumunda ilgililerin ödemeleri bu Kanun hükümlerine göre yapılır. Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihte Sosyal Güvenlik Kurumu dışındaki sosyal güvenlik kurumlarına tabi olanların ilişkileri devam eder." hükmüne yer verildiğini,

4. 161 sayılı Devlet Memurları Genel Tebliği'nin (E) Bölümünün 1 inci maddesinde

"15/1/2012 tarihi itibariyle;

a) Düzenleyici ve denetleyici kurumlar ile Türk Akreditasyon Kurumu Genel Sekreterliği, Ulusal Bor Araştırma Enstitüsü Başkanlığı, Küçük ve Orta Ölçekli İşletmeleri Geliştirme ve Destekleme İdaresi Başkanlığı, Türk Standartları Enstitüsü Başkanlığı, kalkınma ajansları ve Mesleki Yeterlilik Kurumuna ait kadro veya pozisyonlarda;

İstihdam edilen personelin (aylıksız izinde bulunanlar dahil),

-İstihdam edilen personelden bu tarihten sonra herhangi bir nedenle kurumlarında (kurul başkan ve üyeliklerinden kurumu kadrolarına dönenler dahil) kadro veya pozisyon unvanları değişenlerin,

b) Düzenleyici ve denetleyici kurumlarda kurul başkanı veya kurul üyesi olarak görev yapmakta olanların,

Mali ve sosyal hakları hakkında, kurumlarında görev yaptıkları sürece 2/11/2011 tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinin aynı usul ve esaslar çerçevesinde uygulanmasına devam olunacaktır. Bunlardan 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 14 üncü maddesi kapsamında yer alanların mali ve sosyal hakları konusunda anılan madde ve bu madde uyarınca yürürlüğe konulan 8/2/2002 tarihli ve 2002/3729 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı hükümleri de uygulanmaya devam edecektir. Bu kapsamda yer alan personelin mali ve sosyal hakları, yılın belirli dönemlerinde kamu görevlilerinin mali ve sosyal haklarında yapılan artışlar ile 2002/3729 sayılı Kararda yer alan hükümler çerçevesinde mevcut durumda olduğu gibi aynı usul ve esaslar çerçevesinde artırılmaya devam olunacaktır." hükmü,

3 üncü maddesinde ise

"- 15/1/2012 tarihinden sonra;

a) Söz konusu kurumlara ait kadro veya pozisyonlara ilk defa atanan personel ile bu kurumların kadro veya pozisyonlarında bulunup, ayrılanlardan bu kurumların kadro veya pozisyonlarına yeniden atanacak personelin,

b) Düzenleyici ve denetleyici kurumlara kurul başkanı veya kurul üyesi olarak ilk defa veya yeniden atananların, mali ve sosyal hakları, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 11 inci maddesi ve bu madde uyarınca yürürlüğe konulacak Bakanlar Kurulu kararında yer alacak hükümlere ve belirlemelere göre tespit edilecektir." hükmünün yer aldığını,

İlamda İfade Edilen Kamu Zararının Gerçekleşmediğinin Değerlendirilmesi;

15/1/2012 tarihinde Kurul kadrolarında bulunan personelin ücretlerinin 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun geçici 7 nci maddesinin 2 nci fıkrasında yer alan;

"15/1/2012 tarihinde Kurul kadrolarında bulunan personel hakkında, anılan tarihten önce yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 10 uncu maddesi hükümleri de dikkate alınmak suretiyle uygulanmasına devam olunur. Uygulanmasına devam olunan hükümlere göre hesaplanan toplam ödemenin bu Kanun hükümlerine göre hesaplanan toplam ödemeden düşük olması durumunda ilgililerin ödemeleri bu Kanun hükümlerine göre yapılır. Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihte Sosyal Güvenlik Kurumu dışındaki sosyal güvenlik kurumlarına tabi olanların ilişkileri devam eder." hükmü uyarınca, anılan tarihte yürürlükte olan mevzuat olan 2499 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu, Sermaye Piyasası Kurulu Personel Yönetmeliği, 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 14 üncü maddesi ve 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 14 üncü maddesi uyarınca yayımlanan Bakanlar Kurulu Kararları çerçevesinde ödendiğini,

15/1/2012 tarihinden sonra Sermaye Piyasası Kurulu kadrolarına atanan Kurul Başkan ve Üyeleri ile personelinin ücretlerinin, 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun 131 inci maddesinde yer alan "Kurul Başkan ve üyeleri ile Kurul personeline 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 11 inci maddesi uyarınca belirlenmiş emsali personele mali ve sosyal haklar kapsamında yapılan ödemeler aynı usul ve esaslar çerçevesinde ödenir. Kurul Başkan ve üyeleri ile Kurul personeli emeklilik hakları bakımından da emsali olarak belirlenen personel ile denk kabul edilir. Emsali personele yapılan ödemelerden vergi ve diğer yasal kesintilere tabi olmayanlar bu Kanuna göre de vergi ve diğer kesintilere tabi olmaz." hükmü uyarınca ödendiğini,

161 sayılı Devlet Memurları Genel Tebliğinin (E) Bölümünün 1 inci maddesinde, 15/1/2012 tarihi itibariyle düzenleyici ve denetleyici kurumlara ait kadro veya pozisyonlarda istihdam edilen personel ile istihdam edilen personelden bu tarihten sonra herhangi bir nedenle kurumlarında (kurum başkan ve üyeliklerinden kurumu kadrolarına dönenler dahil) kadro veya pozisyon unvanı değişenlerin ve düzenleyici ve denetleyici kurumlarda kurul başkanı veya kurul üyesi olarak görev yapmakta olanların mali ve sosyal hakları hakkında, kurumlarında görev yaptıkları sürece, 02/11/2011 tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat ile 631 sayılı KHK 'nın 14 üncü maddesi hükümlerinin uygulanması gerektiğinin ifade edildiğini,

Buna göre, 15/1/2012 tarihi itibariyle düzenleyici ve denetleyici kurumlarda istihdam edilen tüm personelin mali ve sosyal hakları hakkında, kurumlarında görev yaptıkları sürece, 02/11/2011 tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat ile 631 sayılı KHK.nın 14 üncü maddesi hükümlerinin uygulanması gerektiğini,

Kurulumuz personelinden … Kurul Başkanlık Müşaviri kadrosunda, … ise Kurul Başkan Yardımcısı kadrosunda görev yapmakta iken, 31/12/2012 tarih ve 28514 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2012/4132 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile Kurul Üyesi olarak atandıklarını,

15/01/2012 tarihi itibariyle … Kurulu kadrolarında görev yapmakta olan … ile … … Kurulu ile irtibatları kesilmeden ve kurum değiştirmeden Bakanlar Kurulu tarafından Kurul üyesi olarak atandıklarını,

Bu nedenle, adı geçenlere … Kurulu'nda görev yaptıkları sürece 2/11/2011 tarihinde yürürlükte olan mevzuat ile 631 sayılı KHK.nın 14 üncü maddesi hükümlerinin uygulanması gerektiğini,

161 sayılı Devlet Memurları Genel Tebliğinin (E) Bölümünün 1 inci maddesinde, 15/01/2012 tarihinde düzenleyici ve denetleyici kurumların kadrolarında veya Kurul üyeliğinde bulunan ve bu tarihten sonra görev yapmakta olduğu düzenleyici ve denetleyici kurumdan ayrılmayan (kurum değiştirmeyen) tüm personel ile Kurul üyelerinin mali ve sosyal hakları konusunda 02/11/2011 tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat ile 631 sayılı KHK.nın 14 üncü maddesi hükümlerinin uygulanmasının öngörüldüğünü,

Sayıştay … Dairesinin kararında; 15/01/2012 tarihi itibariyle … Kurulu kadrolarında görev yapan … ile … …………. Kurulu üyeliğine atanmaları sırasında kurum değişikliği yapılmamış olduğunu dikkate almayarak, başka bir kurumdan atanmış, … Kuruluna ilk defa veya yeniden atanmış gibi değerlendirme yapmak suretiyle tazmin kararı verilmesinin, 161 sayılı Devlet Memurları Genel Tebliğinin (E) Bölümünün 1 inci maddesinde yer alan "kurumlarında görev yaptıkları sürece" ifadesine uygun bulunmadığını,

Sayıştay … Dairesinin kararında; "Kurul personeli iken 15/1/2012 tarihi itibariyle Kurul Başkan ve üyeliklerine ilk defa ve yeniden atananlar ile dışarıdan Kurul Başkan ve üyeliklerine ilk defa ve yeniden atananlar arasında mali ve sosyal haklar açısından adil olmayan sonuçlar ortaya çıkacak, bu durum ise eşit işe eşit ücret ödenmesi amacıyla çıkarılan 666 sayılı KHK'nın amacına ters düşecektir." denildiğini,

Ancak, 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname 15/1/2012 tarihinden sonra düzenleyici ve denetleyici kurumlara ilk defa veya yeniden atanan personele 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 1 inci maddesiyle 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen Ek 11 inci maddenin (b) bendi hükümlerine göre işlem yapılmasını öngördüğünü,

… Kurulunda 15/1/2012 tarihinden önce görev yapmakta olan personele, 15/1/2012 tarihinden sonra göreve başlayanlara göre 631 sayılı KHK hükümleri çerçevesinde daha yüksek ücret ödendiğini,

Burada yasa koyucunun amacının düzenleyici ve denetleyici kurumlarda 15/1/2012 tarihinden önce görev yapmakta olan personelin kazanılmış haklarının korunması olduğunu, eşit işe eşit ücret uygulamasının 15/1/2012 tarihinden sonra düzenleyici ve denetleyici kurumlara ilk defa veya yeniden atananları kapsadığını,

Hem …, hem de … 15/01/2012 tarihi itibariyle … Kumlu kadrolarında görev yapan personel iken kendi iradeleri dışında 31/12/2012 tarihinde Bakanlar Kurulu tarafından Kurul üyeliklerine atandıklarını, Kurul üyeleri … ile … 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararname hükümleri çerçevesinde ücret ödenmediği takdirde, Daire kararında da belirtilen … TL. tutarında eksik ödeme yapılmış olacağını, bu durumun adı geçenlerin kazanılmış haklarının ihlali anlamına geleceğini,

Ayrıca, bir kamu görevlisinin görev yapmakta olduğu kamu kurumundan ayrıldıktan sonra (söz konusu kamu kurumunun kadro veya pozisyonuyla bağlantısı kesildikten sonra) aynı kamu kurumuna yeniden atanması halinde yeniden atamanın söz konusu olacağını, bir kamu kurumunun kadro veya pozisyonlarına ilk defa atama yapılması halinde ilk defa atamanın söz konusu olacağını,

Dolayısıyla, adı geçenler hakkında daha önce …………. Kurulunda görev yapıyor olmaları nedeniyle Kurul üyesi olarak atanma şeklinin ne ilk defa atama, ne de yeniden atama kapsamında olmadığını,

Sayıştay ... Dairesi'nin kararında, Kurul üyeleri … ile … … Kurulu üyeliklerine atanmaları durumunun kurum personelinin kadro değiştirmesi olarak değil, belirli bir süre ile göreve atanma olarak değerlendirilmesi gerektiğinin ifade edildiğini, Kurul üyeleri … ile … … Kurulu üyeliklerine atanmaları durumu belirli bir süre ile bir göreve atanma olarak değerlendirilse dahi, 161 sayılı Devlet Memurları Genel Tebliği'nin (E) Bölümünün 1 inci maddesinde Kurul personeli ve Kurul üyesi ayrımı yapılmamış olduğu için 161 sayılı Devlet Memurları Genel Tebliği'nin (E) Bölümünün 1 inci maddesinde yer alan "kurumlarında görev yaptıkları sürece" ifadesi çerçevesinde, adı geçenlere 2/11/2011 tarihinde yürürlükte olan mevzuat ile 631 sayılı KHK.nın 14 üncü maddesi hükümlerinin uygulanması gerektiğini,

Diğer taraftan, 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun 123 üncü maddesinin (c) bendine göre, Kurul başkan yardımcıları ile daire başkanlarını atama yetkisi Kurul Karar Organına, 124 üncü maddesinin (g) bendine göre diğer personeli atama yetkisinin Kurul Başkanına, 119 uncu maddesine göre Kurul başkan ve üyelerini atama yetkisinin ise Bakanlar Kuruluna ait bulunduğunu,

Buna göre, 15/1/2012 tarihi itibariyle Kurul kadrolarında bulunan bir personelin, yetkili merciin onayı ile daha üst bir göreve atanabildiğini,

Örneğin, Uzman Yardımcısı kadrosunda bulunan bir personelin Kurul Başkanı onayı ile Uzman; Başuzman kadrosunda bulunan bir personelin Kurul Karar Organı kararı ile Daire Başkanı; olabildiğini ve her iki personele de yapılacak maaş ödemelerinin 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 14 üncü maddesi ile 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun geçici 7 nci maddesi çerçevesinde gerçekleştirilmesi gerektiğini,

Aynı şekilde, 15/1/2012 tarihinde Kurul kadrolarında bulunan bir personelin Bakanlar Kurulu kararı ile Kurul üyeliğine atanması durumunda da; bu personele yapılacak maaş ödemelerinin 631 Kanun Hükmünde Kararnamenin 14 üncü maddesi ile 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun geçici 7 nci maddesi çerçevesinde gerçekleştirilmesinin yasal bir zorunluluk olduğunu,

Adı geçen Kurul üyelerinin atama merciinin Bakanlar Kurulu olmasının bu yasal zorunluluğu değiştirmeyeceğini,

631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 14 üncü maddesine istinaden 14/3/2002 tarih ve 24965 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 2002/3729 Sayılı Bakanlar Kurulu Kararı eki karara 2002/4811 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile eklenen Ek 1 inci maddede;

"Mevcut esas ve usuller çerçevesinde kazanılmış hak niteliğindeki ilerleme ve yükselmelerden kaynaklanan ücret artışları bu Kararın değişik 3 üncü maddesi kapsamında belirtilen esaslara bağlı olmaksızın yapılabilir. Ancak, yetkili organlarınca, aylık ücret ile diğer mali ve sosyal hakların tespitinde hizmet yılı, eğitim seviyesi, performans veya benzeri kriterler dikkate alınmaksızın unvan veya hizmet grubu bazında yalnızca taban ve tavan ücret dikkate alınarak mali ve sosyal hakları belirlenmiş bulunan kadro veya pozisyonlara yapılacak atamalarda, atanacak personelin mali ve sosyal hakları, söz konusu unvana ilişkin taban tutarlar uygulanmak suretiyle belirlenir." hükmünün bulunduğunu,

Bu hüküm uyarınca 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 14 üncü maddesi kapsamında bulunan …………. Kurulu personelinin ilerleme ve yükselmelerinde kendilerine uygulanan ücret sisteminin değişmediğini,

Örneğin 15/1/2012 tarihi itibariyle Kurul kadrolarında bulunan bir müdür yardımcısı, görevinde yükselerek müdür kadrosuna atandığında, bu personele 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname çerçevesinde değil, 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararname çerçevesinde maaş ödemesi yapılacağını diğer bir ifadeyle, 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun geçici 7 nci maddesinin 2 nci fıkrasında yer alan;

"15/1/2012 tarihinde Kurul kadrolarında bulunan personel hakkında, anılan tarihten önce yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 10 uncu maddesi hükümleri de dikkate alınmak suretiyle uygulanmasına devam olunur. Uygulanmasına devam olunan hükümlere göre hesaplanan toplam ödemenin bu Kanun hükümlerine göre hesaplanan toplam ödemeden düşük olması durumunda ilgililerin ödemeleri bu Kanun hükümlerine göre yapılır. Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihte Sosyal Güvenlik Kurumu dışındaki sosyal güvenlik kurumlarına tabi olanların ilişkileri devam eder" hükmü çerçevesinde ödeme yapılacağını,

Yukarıda yer alan açıklamalar çerçevesinde;

1. 15/01/2012 tarihi itibariyle ………… Kurulu kadrolarında görev yapmakta olan … ile … … Kurulu ile irtibatları kesilmeden ve kurum değiştirmeden Bakanlar Kurulu tarafından Kurul üyesi olarak atanmaları nedeniyle, adı geçenlere 161 sayılı Devlet Memurları Genel Tebliği'nin (E) Bölümünün 1 inci maddesinde yer alan "kurumlarında görev yaptıkları sürece" ifadesi dikkate alınarak …………Kurulunda görev yaptıkları sürece 2/11/2011 tarihinde yürürlükte olan mevzuat ile 631 sayılı KHK. nın 14 üncü maddesi hükümlerinin uygulanmasını gerekmesi,

2. Eşit işe eşit ücret uygulamasının 15/1/2012 tarihinden sonra düzenleyici ve denetleyici kurumlara ilk defa veya yeniden atananları kapsaması, hem … hem de … 15/01/2012 tarihi itibariyle … Kurulu kadrolarında görev yapan personel iken kendi iradeleri dışında 31/12/2012 tarihinde Bakanlar Kurulu tarafından Kurul üyeliklerine atanmaları nedeniyle, adı geçenlere 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararname hükümleri çerçevesinde ücret ödenmediği takdirde, bu durumun kazanılmış hakların ihlali anlamına gelmesi ve hakkaniyete uygun olmaması,

3. … ve … 15. 01. 2012 tarihi itibariyle … Kurulu kadrolarında görev yapan personel olması ve adı geçenlerin … Kurulu ile irtibatları kesilmeden, Bakanlar Kurulu tarafından Kurul Üyesi olarak atanmış olmaları nedeniyle bu durumun ilk defa veya yeniden atama mahiyetinde olmaması,

4. Kurul ile irtibatı kesilmeyen bahsi geçen Üyelere, sanki ilk defa atanmış ya da yeniden atanmış gibi farz edilerek maaş ödemesi yapılmasının hem 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye hem de 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun geçici 7 nci maddesine aykırı bir uygulama olması,

5. 161 sayılı Devlet Memurları Genel Tebliği'nin (E) Bölümünün 1 inci maddesinde Kurul personeli ve Kurul üyesi ayrımı yapılmamış olduğu için 161 sayılı Devlet Memurları Genel Tebliği'nin (E) Bölümünün 1 inci maddesinde yer alan "kurumlarında görev yaptıkları sürece" ifadesi çerçevesinde, adı geçenlere 2/11/2011 tarihinde yürürlükte olan mevzuat ile 631 sayılı KHK 'nın 14 üncü maddesi hükümlerinin uygulanmasının gerekmesi,

6. 14. 3. 2002 tarih ve 24965 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 2002/3729 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı eki karara 2002/4811 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile eklenen Ek 1 inci madde uyarınca, personelin ilerleme ve yükselmelerinde kendilerine uygulanacak ücret sisteminin değişmemesi,

hususları dikkate alındığında, Kurul üyeleri … ile … 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 14 üncü maddesi ile 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun geçici 7 nci maddesi çerçevesinde yapılan maaş ödemelerinin mevzuata uygun olduğunu belirterek verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını istemiştir.

Sorumlu tarafından verilen temyiz dilekçesindeki itiraz ve açıklamalar duruşma sırasında Kurumu temsilen hazır bulunan … tarafından da ileri sürülmüştür.

Başsavcılık karşılamasında;

“Dilekçede özetle, Kurul personeli iken … Kurulu üyeliğine ataması yapılan … ile … 666 sayılı KHK'nin l'inci maddesiyle 375 sayılı KHK'ye eklenen Ek 11'inci maddenin (b) bendi hükümlerine göre işlem yapılması gerekirken, 631 sayılı KHK'ye göre maaş ödendiği gerekçesiyle tazmin hükmü verilmiş ise de yapılan maaş ödemelerinin mevzuata uygun olduğu ileri sürülmekte ve tazmin kararının kaldırılması talep edilmektedir.

161 sayılı Devlet Memurları Kanunu Genel Tebliğinin (E) Bölümünün l'inci maddesinde. 15.01.2012 tarihi itibariyle düzenleyici ve denetleyici kurumlara ait kadro veya pozisyonlarda istihdam edilen personel ile istihdam edilen personelden bu tarihten sonra herhangi bir nedenle kurumlarında (kurum başkan ve üyeliklerinden kurumu kadrolarına dönenler dahil) kadro veya pozisyon unvanı değişenlerin ve düzenleyici ve denetleyici kurumlarda kurul başkanı veya kurul üyesi olarak görev yapmakta olanların mali ve sosyal hakları hakkında, kurumlarında görev yaptıkları sürece 02.11.2011 tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinin aynı usul ve esaslar çerçevesinde uygulanmasına devam olunacağı ifade edilmiştir. Bu hükme göre, 15.01.2012 tarihi itibariyle …Kurulunda Başkan Yardımcısı ve Başkanlık Müşaviri kadrolarında bulunan ilgililere 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 14'üncü maddesi ile 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun Geçici 7 nci maddesi hükümlerinin uygulanması gerektiğinden, yapılan ödemede herhangi bir kamu zararının bulunmadığı değerlendirilmektedir.

Bu nedenle talebin kabul edilerek, Daire kararının kaldırılmasına karar verilmesinin uygun olacağı” şeklinde görüş bildirmiştir.

Sorumlu tarafından ikinci dilekçede;

“İlgide kayıtlı Tebliğ Kağıdı ekinde tarafıma gönderilen Sayıştay Başsavcılığının 06.04.2015 tarih ve Başsav.2015/15776-26574 sayılı yazısındaki hususların tümüne tarafımca da iştirak edilmektedir.” denilmiştir.

Başsavcılık tarafından sorumlu ikinci dilekçesine karşı verilen cevap aynen;

“… Kurulu 2013 yılı hesabının … Dairece yargılanması sonucunda düzenlenen 06.01.2015 tarih ve 51 nolu ilamın 1'inci maddesinde yer alan tazmin hükmünü temyiz eden … ilgi (b) yazı ekinde gönderilen ikinci temyiz dilekçesi incelendi.

Sorumlu tarafından yapılan birinci temyiz başvurusuna, ilgi (a) yazımızda yer alan gerekçelerle, hesap ve işlemlerin yasal düzenlemelere uygunluğuna hükmedilmesinin uygun olacağı yönünde görüş belirtilmiş idi. Ancak, 161 sayılı Devlet Memurları Kanunu Genel Tebliğinin (E) Bölümünün 3 üncü maddesinde yer alan düzenleme ve Daire kararında belirtilen gerekçeler karşısında Daire kararının tasdik edilmesinin uygun olacağı düşünülmekle birlikte, … Kurulu 2013 yılı hesabının ... Dairece yargılanması sonucu düzenlenen 100 nolu ilamın aynı içerikteki 1 inci maddesini kurum adına temyiz eden … temyiz dilekçesinde (Dosya No: 40013) yer alan,

6223 sayılı Yetki Kanunu kapsamında bulunmayan 666 sayılı KHK ile 375 sayılı KHK'ya eklenen ek 11 inci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi yok hükmünde olduğundan Üst Kurul üyelerinin maaşlarının 6112 sayılı Kanun uyarınca ödendiği, Sayıştay'ın da Anayasaya aykırılık iddiasını dikkate alarak konuyu Anayasa Mahkemesine götürmesi gerektiği, eğer bu husus dikkate alınmaz ise İstanbul 4.İdare Mahkemesinin 2014/877 Esas sayılı dosyasından, 375 sayılı KHK'ye 666 sayılı KHK nın birinci maddesiyle eklenen ek 11 inci maddenin birinci fıkrasının (b) bendinin iptaline karar verilmesi istemiyle yapılan Anayasaya aykırılık itirazının 14 Ocak 2015 tarihinde yapılan Mahkeme toplantısında görüşülerek esastan incelenmesine karar verilmesi nedeniyle yargılamanın durdurularak İstanbul 4.İdare Mahkemesinin itiraz sonucunun beklenilmesi gerektiği, yolundaki talebi karşısında;

666 sayılı KHK nin birinci maddesiyle 375 sayılı KHK ye eklenen ek 11 inci maddenin birinci fıkrasının (b) bendinde öngörülen mali hükümlerin, mevcut veya yeni ihdas edilen ya da bir başka bakanlıkla birleştirilen bakanlıkların görev, yetki, teşkilat ve kadroların düzenlenmesiyle ilgili olmadığı değerlendirildiğinden, düzenlemenin anayasaya aykırılığı yolundaki iddiaların değerlendirilmesi ve gerekli görülür ise konunun Anayasa Mahkemesine götürülmesini sağlamak için dosyanın dairesine gönderilmesine karar verilmesinin uygun olacağı düşünülmektedir.” şeklindedir.

Dosyada mevcut belgeler okunup incelendikten ve duruşmada hazır bulunan murafaacılar ile Sayıştay Savcısı dinlendikten sonra gereği görüşüldü:

31.12.2012 tarih ve 28514 s. Resmi Gazetede yayımlanan 2012/4132 s.BKK ile … Kurul üyeliğine 31.12.2012 tarihinde 7 atama yapıldığı ve ataması yapılan söz konusu üyelerden … ile … daha önce kurum personeli olduğu ve görevleri devam ederken üye seçilmeleri sebebiyle 631 sayılı Memurlar ve Diğer Kamu Görevlilerinin Mali ve Sosyal Haklarında Düzenlemeler ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında KHK.ye göre maaş almaları ilamın konusunu oluşturmaktadır.

375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 1 inci maddesi ile eklenen ek 11 inci maddesi birinci fıkrasının (b) bendinde aynen;

“Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten sonra;

a) ……..

b) 5018 sayılı Kanuna ekli (III) sayılı Cetvelde sayılan düzenleyici ve denetleyici kurumların kadro ve pozisyonlarına ilk defa veya yeniden atanan kurul başkanı, kurul üyesi ve başkan yardımcısı ile murakıp ve uzman unvanlı meslek personeline, ilgili mevzuatı uyarınca ödenen her türlü maaş, aylık, ücret, ek ücret, prim, zam, tazminat, ikramiye, fazla çalışma ücreti, kâr payı ve her ne ad altında olursa olsun yapılan diğer ödemeler ile sosyal hak ve yardımlar kapsamında yapılan bütün ayni ve nakdi ödemelerin bir aylık toplam net tutarı; kurul başkanı için bakanlık müsteşarı, kurul üyesi için bakanlık müsteşar yardımcısı, başkan yardımcısı için bakanlık genel müdürü, murakıp ve uzman unvanlı meslek personeli için Başbakanlık uzmanlarına mevzuatında kadrosuna bağlı olarak mali haklar ile sosyal hak ve yardımlar kapsamında yapılması öngörülen ödemelerin bir aylık toplam net tutarını geçemez ve bunlar, emeklilik hakları bakımından da emsali olarak belirlenen personel ile denk kabul edilir.” denilmiştir.

İlgili madde hükmünde herhangi bir istisnaya yer verilmeksizin ………… Kurulunun da yer aldığı 5018 sayılı Kanuna ekli III sayılı cetvelde yer alan bütün düzenleyici ve denetleyici kurumların kadro ve pozisyonlarına Kanunun yürürlük tarihi olan 15.01.2012 tarihinden sonra ilk defa veya yeniden atanan kurul başkanı, kurul üyesi ve sayılan diğer unvanlara ait ödemelerin ne şekilde yapılacağı düzenlenmiştir.

Ödemede dayanak alınan ve 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile yapılan düzenlemelere ilişkin uygulama birliğinin sağlanması ve oluşabilecek tereddütlerin giderilmesi amacıyla Maliye Bakanlığınca çıkarılan ve 01.01.2012 tarih ve 28160 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 161 seri nolu Devlet Memurları Kanunu Genel Tebliğinin Düzenleyici ve Denetleyici Kurumlara ilişkin hükümlerin düzenlendiği (E) bölümünde;

“1-15.01.2012 tarihi itibarıyla;

a)Düzenleyici ve denetleyici kurumlar ile Türk Akreditasyon Kurumu Genel Sekreterliği, Ulusal Bor Araştırma Enstitüsü Başkanlığı, Küçük ve Orta Ölçekli İşletmeleri Geliştirme ve destekleme İdaresi Başkanlığı, Türk Standartları Enstitüsü Başkanlığı, kalkınma ajansları ve Mesleki Yeterlilik Kurumuna ait kadro veya pozisyonlarda;

-İstihdam edilen personelin (aylıksız izinde bulunanlar dahil),

-İstihdam edilen personelden bu tarihten sonra herhangi bir nedenle kurumlarında (kurul başkan ve üyeliklerinden kurumu kadrolarına dönenler dahil) kadro veya pozisyon ünvanları değişenlerin,

b)Düzenleyici ve denetleyici kurumlarda kurul başkanı veya kurul üyesi olarak görev yapmakta olanların,

mali ve sosyal hakları hakkında, kurumlarında görev yaptıkları sürece 02.11.2011 tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerininaynı usul ve esaslar çerçevesinde uygulanmasına devam olunacaktır.Bunlardan 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 14 üncü maddesi kapsamında yer alanların mali ve sosyal hakları konusunda anılan madde ve bu madde uyarınca yürürlüğe konulan 8/2/2002 tarihli ve 2002/3729 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı hükümleri de uygulanmaya devam edecektir. Bu kapsamda yer alan personelin mali ve sosyal haklan, yılın belirli dönemlerinde kamu görevlilerinin mali ve sosyal haklarında yapılan artışlar ile 2002/3729 sayılı Kararda yer alan hükümler çerçevesinde mevcut durumda olduğu gibi aynı usul ve esaslar çerçevesinde artırılmaya devam olunacaktır.

2. 2/11/2011 tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan mali ve sosyal haklara ilişkin mevzuatına uygun olarak yürürlüğe konulmuş mevcut karar, onay veya diğer mevzuatı uyarınca yapılmış bulunan belirlemelerde herhangi bir değişiklik yapılmayacak ve yeni bir unsur eklenmeyecektir.

3. 15/1/2012 tarihinden sonra;

a) Söz konusu kurumlara ait kadro veya pozisyonlara ilk defa atanan personel ile bu kurumların kadro veya pozisyonlarında bulunup, ayrılanlardan bu kurumların kadro veya pozisyonlarına yeniden atanacak personelin,

b) Düzenleyici ve denetleyici kurumlara kurul başkanı veya kurul üyesi olarak ilk defa veya yeniden atananların, mali ve sosyal hakları, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Ek 11 inci maddesi ve bu madde uyarınca yürürlüğe konulacak Bakanlar Kurulu kararında yer alacak hükümlere ve belirlemelere göre tespit edilecektir." açıklaması getirilmiştir.

Tebliğin 1/a maddesinde, 15.01.2012 tarihi itibariyle düzenleyici ve denetleyici kurumlara ait kadro veya pozisyonlarda istihdam edilen personelden (istihdam edilen personelden kurul başkan ve üyeliklerinden kurumu kadrolarına dönenler dahil) bu tarihten sonra herhangi bir nedenle kurumlarında kadro veya pozisyon unvanı değişenlerin mali ve sosyal hakları hakkında, kurumlarında görev yaptıkları sürece 02.11.2011 tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinin aynı usul ve esaslar çerçevesinde uygulanmasına devam olunacağı ve bunlardan 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 14 üncü maddesi kapsamında yer alanların mali ve sosyal hakları konusunda anılan madde ve bu madde uyarınca yürürlüğe konulan BKK hükümlerinin uygulanmaya devam olunacağı belirtilmiştir.Ancak;

Sermaye Piyasası Personel Yönetmeliğinin “Diğer Hükümler” başlıklı XI. bölümünde Kurul Başkan ve Üyelerinin Yönetmeliğin III, VI, VIII ve IX. bölümlerinde yer alan hükümlerin ilgili olanları ile 77 ve 82 nci maddelerinin belli hükümlerine tabi olacağı belirtilmiştir. Tabi olunan maddeler incelendiğinde ise, Kurul Başkan ve Üyelerinin kurum personelini oluşturan istihdam şekilleri içerisinde yer almadığı, atama ile ilgili maddelere tabi olmadığı görülmektedir. Ayrıca, aynı yönetmelikte kurum personelini atamaya yetkili olanların Kurul Karar Organı veya Başkan olduğu belirtilmiş, Kurul Başkan ve Üyelerinin nasıl atanacağı ve görev süreleri ise 30.12.2012 tarih ve 28513 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununda ayrıca düzenlenmiştir.

“119- Kurul Başkanı ve üyeleri ile ilgili esaslar:

(1) Kurul Başkanı ve üyelerinin aşağıdaki şartları taşımaları zorunludur:

a) 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 48 inci maddesinin (A) bendinin (1), (4), (5), (6) ve (7) numaralı alt bentlerinde belirtilen şartları taşımak

b) En az lisans düzeyinde öğrenim görmüş olmak

(2) Üyeler, yükseköğrenim sonrası mali piyasalar, ekonomi, maliye, işletme, sermaye piyasaları, bankacılık veya finans alanında veya bu alanlarla ilgili hukuk dallarında en az on yıl deneyim sahibi olan veya yukarıda sayılan öğrenim dallarında en az on yıl öğretim üyeliği yapan kişiler arasından Bakanlar Kurulunca atanır. Üyelerden en az birinin hukuk fakültesi mezunu olması, en az birinin bu fıkrada belirtilen on yıllık deneyimi özel sektör ………… kurumlarında kazanmış olması, en az birinin de Kurulda asgari on yıl çalışmış olması şarttır. Bakanlar Kurulu, üyelerden birini Başkan olarak görevlendirir. Atama kararı Resmî Gazete’de yayımlanır. Kurul Karar Organı, Kurul Başkanının teklifi ile üyelerden birini ikinci başkan ve birini başkan vekili olarak seçer.

(3) Kurul Başkan ve üyeleri, görevlerinin devamı süresince görevlerini tam bir dikkat, dürüstlük ve tarafsızlık ile yürüteceklerine, kanun hükümlerine aykırı hareket etmeyeceklerine ve ettirmeyeceklerine dair Yargıtay Birinci Başkanlık Kurulu huzurunda yemin ederler. Yemin için yapılan başvuru Yargıtay tarafından acele işlerden sayılır. Kurul Başkan ve üyeleri, yemin etmedikçe göreve başlamış sayılmazlar.”

“Kurul Başkan ve üyelerinin görev süreleri:

MADDE 120 – (1) Kurul Başkan ve üyelerinin görev süresi beş yıldır. Süreleri biten Başkan ve üyeler bir defalığına tekrar atanabilir. Başkanlığın ve üyeliğin herhangi bir sebeple boşalması hâlinde, boşalan üyeliğe, 119 uncu maddede belirtilen esaslar dâhilinde en geç iki ay içinde atama yapılır.

(2) Kurul Başkan ve üyelerinin görev süreleri dolmadan herhangi bir nedenle görevlerine son verilemez. Ancak, ağır hastalık veya engellilik nedeniyle altı aydan daha uzun bir süre iş göremeyecekleri, atanmaları için gerekli şartları kaybettikleri veya durumlarının 121 inci maddeye aykırı olduğu tespit edilen veya görevleri ile ilgili olarak işledikleri suçlardan dolayı haklarında verilen mahkûmiyet kararı kesinleşen Kurul Başkan ve üyeleri, süreleri dolmadan Başbakanın onayı ile görevden alınırlar. Ayrıca, geçici iş göremezlik hâlinin altı aydan fazla sürmesi hâlinde, bu durumda olan üyelerin üyelikleri düşer.”

119 uncu madde gereğince Kurul Başkan ve Üyeleri Bakanlar Kurulu tarafından atanacaktır.

Yine 6362 sayılı Kanunun 127 nci maddesinde;

“Kurul personeli:

(1) Bu Kanun ve ilgili mevzuat ile Kurula verilen görevlerin gerektirdiği sürekli görev ve hizmetler, meslek personeli, Kurul başkanlık danışmanları ile ekli (1) sayılı listede yer alan diğer kadrolarda görev yapan personelden oluşan Kurul personeli eliyle yürütülür. Meslek personeli Kurul başkan yardımcısı, daire başkanı, daire başkan yardımcısı, sermaye piyasası başuzman, uzman ve uzman yardımcısı, başuzman hukukçu, uzman hukukçu ve uzman hukukçu yardımcısı ile bilişim başuzmanı, bilişim uzmanı ve uzman yardımcılarından oluşur. Meslek personeli sıfatını daha önce kazanmış bulunan Kurul başkanlık danışmanı, grup başkanı ve müdür de meslek personeli sayılır.

(2) Kurul personeli bu Kanunla düzenlenen hususlar dışında 657 sayılı Kanuna tabidir.

(3) Kurulun kadroları ekli (1) sayılı listede gösterilmiştir. Söz konusu cetveldeki toplam kadro sayısı geçilmemek ve mevcut kadro unvanları veya 13/12/1983 tarihli ve 190 sayılı Genel Kadro ve Usulü Hakkında Kanun Hükmünde Kararname eki cetvellerde yer alan kadro unvanlarıyla sınırlı olmak üzere kadro, unvan ve derecelerinin değiştirilmesi ile bu kadroların kullanılmasına ilişkin usul ve esasları belirlemeye Kurul Karar Organı yetkilidir.

(4) Meslek personeli dışındaki Kurul personeli başka kamu kurum ve kuruluşlarında geçici olarak görevlendirilemez.

(5) Sermaye piyasası uzman yardımcılığı ile uzman hukukçu yardımcılığı ve bilişim uzman yardımcılığına atanacaklar hakkında 657 sayılı Kanunun ek 41 inci maddesi hükümleri uygulanır.

(6) Kurul personelinin çalışma usul ve esasları Kurul tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.“

denilerek kimlerin kurul personeli olacağı sayılmış ve kurula verilen sürekli görev ve hizmetlerin maddede yer alan personel eliyle yürütüleceği belirtilmiştir. Kurul üyeleri ise, belirli bir süre ile atanmakta ve görev süreleri bittikten sonra eski görevlerine geri dönmektedirler. Kadro yükseltilmesi yoluyla atanan personelin ise belli bir süre sonra tekrar eski görevine dönme gibi bir durumu yoktur ve bu şekilde ataması yapılan personel asli ve sürekli bir kamu hizmetini yerine getirmek üzere atanmaktadır.

Ayrıca, kurul personelinin kimler olduğunu gösteren Kanuna ekli listede ve Personel Yönetmeliğinin 62 nci maddesinde düzenlenen görevde yükselme ile gelinebilecek görevler arasında üst kurul üyeleri yer almamakta, 161 seri nolu Genel Tebliğin E bölümüne ait 1 ve 3 nolu hükümlerinde de, üst kurul üyeleri ile kurum personelinin durumu ayrı ayrı düzenlenmektedir.

6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun 131 inci maddesinde Kurul Başkan ve üyeleri ile Kurul personelinin “Ücretler, mali ve sosyal haklar”ı düzenlenmiş ve madde de;

“ (1) Kurul Başkan ve üyeleri ile Kurul personeline 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 11 inci maddesi uyarınca belirlenmiş emsali personele mali ve sosyal haklar kapsamında yapılan ödemeler aynı usul ve esaslar çerçevesinde ödenir. Kurul Başkan ve üyeleri ile Kurul personeli emeklilik hakları bakımından da emsali olarak belirlenen personel ile denk kabul edilir. Emsali personele yapılan ödemelerden vergi ve diğer yasal kesintilere tabi olmayanlar bu Kanuna göre de vergi ve diğer kesintilere tabi olmaz.”denilmiştir.

“Kurul Başkan ve üyeleri ile Kurul personeline ilişkin geçiş hükümleri” ise aynı Kanunun Geçici 7 nci maddesinde düzenlenmiş ve;

“GEÇİCİ MADDE 7 – (1) Bu Kanunun yayımı tarihinde görev yapmakta olan Kurul Başkan ve üyelerinin üyelikleri bu Kanunun yayımı tarihinde sona erer. Bunlar, atandıkları mevzuata göre kalan görev sürelerinin sonuna kadar görev yapmak üzere ekli (5) sayılı liste ile ihdas edilen Kurul Başkanlık Müşaviri kadrolarına hiçbir işleme gerek kalmaksızın atanmış sayılır ve Başkan tarafından belirlenen istişarî görevleri yürütür. Bu fıkra ile ihdas edilen Kurul Başkanlık Müşaviri kadroları, herhangi bir sebeple boşalması ve herhalde anılan kadrolara atanmış sayılan Başkan ve üyelerin atandıkları mevzuata göre kalan görev sürelerinin sona ermesi hâlinde hiçbir işleme gerek kalmaksızın iptal edilmiş sayılır. Bu fıkraya göre Kurul Başkanlık Müşaviri Kadrolarına atanmış sayılanlara Başkan ve üye olarak mali ve sosyal haklar kapsamında yapılmakta olan ödemelere, atandıkları mevzuata göre kalan görev süreleri sonuna kadar ikinci fıkra çerçevesinde devam edilir.

(2) 15/1/2012 tarihinde Kurul kadrolarında bulunan personel hakkında, anılan tarihten önce yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 10 uncu maddesi hükümleri de dikkate alınmak suretiyle uygulanmasına devam olunur. Uygulanmasına devam olunan hükümlere göre hesaplanan toplam ödemenin bu Kanun hükümlerine göre hesaplanan toplam ödemeden düşük olması durumunda ilgililerin ödemeleri bu Kanun hükümlerine göre yapılır. Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihte Sosyal Güvenlik Kurumu dışındaki sosyal güvenlik kurumlarına tabi olanların ilişkileri devam eder.

(3) Bu Kanun ile yapılan düzenleme sebebiyle Kurulda kadro unvanları değişmeyen personel aynı unvanlı kadrolarına atanmış sayılır. Kadro unvanları değişen veya kaldırılanlar Kurulda, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren bir yıl içinde durumlarına uygun yeni bir kadroya atanır; atama işlemi yapılıncaya kadar Kurulca ihtiyaç duyulan işlerde görevlendirilebilir. Bunlar yeni bir kadroya atanıncaya kadar ikinci fıkra hükümleri dikkate alınmak suretiyle eski kadro unvanlarına ait aylık ücret, ikramiye ve benzeri adlarla yapılan ödemeleri almaya devam ederler.

(4) Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarih itibarıyla bu Kanunla mülga 2499 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine göre Kurulda sözleşmeli olarak istihdam edilmekte olan personelin mali ve sosyal hakları ile istihdamına ilişkin diğer hususlar hakkında bu Kanunun yayımı tarihinden önce yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinin uygulanmasına devam olunur.

…”hükümleri getirilmiştir.

666 sayılı KHK.nin1 inci maddesi ile 375 sayılı KHK.ye eklenen Ek 11 inci maddenin b ve ç bentlerinde düzenleyici ve denetleyici kurumların kadro ve pozisyonlarına ilk defa veya yeniden atanan Kurul üyelerine azami Bakanlık müsteşar yardımcısı kadar net ücret ödeneceği hüküm altına alınmıştır. 666 sayılı KHK hükümlerine ilişkin olarak yayımlanan 161 Seri Nolu Devlet Memurları Kanunu Genel Tebliğinin E bölümü 3 üncü maddesinde 15.01.2012 tarihinden sonra düzenleyici ve denetleyici kurumlara ait kadro veya pozisyonlara ilk defa atanan personel ile bu kurumların kadro veya pozisyonlarında bulunup ayrılanlardan bu kurumların kadro veya pozisyonlarına yeniden atanacak personelin ve kurul başkanı veya kurul üyesi olarakilk defa veya yeniden atananların mali ve sosoyal haklarının 375 sayılı KHK.nin Ek 11 inci maddesine göre tespit edileceği düzenlenmiştir.Söz konusu üyeler daha önce kurum kadrolarında bulunmakla birlikte 15.01.2012 tarihinden sonra üyelik kadrolarına yapılan atamaların Kurul üyeliğine ilk defa atama kapsamında değerlendirilmesi gerekir.

Yukarıda belirtilen tüm bu hükümler bir arada değerlendirildiğinde, kurul başkan ve üyelerinin, gerek istihdam şekilleri içerisinde yer almamaları, gerek kurul personeli ile kurul başkan ve üyelerinin atanma şartlarının farklı olması ve gerekse atama ve görevde yükselme yoluyla gelinebilecek görevler arasında yer almamaları ve belirli bir süre ile göreve getirilmelerinden dolayı, kurum kadrosunda iken üye atanması durumunu kurum personelinin kadro değiştirmesi olarak değil, belli bir süre ile göreve atanma olarak değerlendirmek gerekmektedir.

Aksi takdirde, Kurul personeli iken 15.01.2012 tarihi itibariyle Kurul Başkan ve üyeliklerine ilk defa veya yeniden atananlar ile dışarıdan Kurul Başkan ve üyeliklerine ilk defa veya yeniden atananlar arasında mali ve sosyal haklar açısından adil olmayan sonuçlar ortaya çıkacak, bu durum ise ‘eşit işe eşit ücret’ ödenmesi amacıyla çıkarılan 666 sayılı KHK’nin amacına ters düşecektir.

Sonuç itibariyle, kurum personeli iken ………… Kurulu üyeliğine 31.12.2012 tarihinde ataması yapılan üyelerden … (üye olarak atanmadan önce Kurul Başkan Yardımcısı kadrosunda görev yapmakta olan) ve … (Üye olarak atanmadan önce Kurul Başkanlık Müşaviri kadrosunda görev yapmakta olan) 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 1 inci maddesiyle 375 sayılı KHK.ye eklenen ek 11 inci maddesinin (b) bendi hükümlerine göre işlem yapılması gerekirken, 631 sayılı Memurlar ve Diğer Kamu Görevlilerinin Mali ve Sosyal Haklarında Düzenlemeler ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında KHK.ye göre maaş ödenmesi mevzuata uygun değildir.

Bu nedenle 51 sayılı ilamın 1 inci maddesi ile … TL.ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE,

(………………. ve ...Daire Başkanı …, … Başkanı … ile Üye …;

… Kurulunda 15.01.2012 tarihinden önce görev yapmakta olan personele, 15.01.2012 tarihinden sonra göreve başlayanlara göre 631 sayılı KHK’nin ilgili hükmü çerçevesinde daha yüksek bir ücret ödenmesindeki amaç, 6362 sayılı Kanunun geçici 7 nci maddesinde de belirtildiği üzere, düzenleyici ve denetleyici kurumlarda 15.01.2012 tarihinden önce görev yapmakta olan personelin kazanılmış haklarının korunmasıdır.Oysa, 15.01.2012 tarihi itibariyle … Kurulunda görev yapmakta olan ilgililerin birisinin Kurul Başkan Yardımcısı kadrosunda diğerinin de Kurul Başkanlık Müşaviri kadrosunda iken, 31.12.2012 tarih ve 28514 sayılı R.G.’de yayımlanan 2012/4132 sayılı BKK ile, Kurul Üyesi olarak “ilk defa” atandıkları görülmektedir.

375 sayılı KHK'ye 666 sayılı KHK ile eklenen ek 11 inci maddenin uygulanışına ilişkin açıklamalar getiren 161 sayılı Devlet Memurları Kanunu Genel Tebliğinin (E) Bölümünün 3 üncü maddesinde;

"- 15/1/2012 tarihinden sonra;

a) Söz konusu kurumlara ait kadro veya pozisyonlara ilk defa atanan personel ile bu kurumların kadro veya pozisyonlarında bulunup, ayrılanlardan bu kurumların kadro veya pozisyonlarına yeniden atanacak personelin,

b) Düzenleyici ve denetleyici kurumlara kurul başkanı veya kurul üyesi olarak ilk defa veya yeniden atananların, mali ve sosyal hakları, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 11 inci maddesi ve bu madde uyarınca yürürlüğe konulacak Bakanlar Kurulu kararında yer alacak hükümlere ve belirlemelere göre tespit edilecektir." hükümlerine yer verilmiş olup, bu hükümlerle, Kurulun kadro ve pozisyonlarına ilk defa atananlar ile yeniden atananlar yeni maaş rejimine tabi kılınmıştır.

161 sayılı Devlet Memurları Kanunu Genel Tebliğinin (E) Bölümünün 3 üncü maddesinde yer alan düzenleme ve Daire kararında belirtilen gerekçeler karşısında Daire kararının tasdik edilmesinin gerektiği ileri sürülebilir ise de;

İhtilaf konusu hüküm (375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 11 inci maddesi) , 375 sayılı KHK'ye 666 sayılı KHK ile eklenmiştir. 666 sayılı KHK, 6.4.2011 tarihli ve 6223 sayılı ” Kamu Hizmetlerinin Düzenli, Etkin ve Verimli Bir Şekilde Yürütülmesini Sağlamak Üzere Kamu Kurum ve Kuruluşlarının Teşkilat, Görev ve Yetkileri ile Kamu Görevlilerine İlişkin Konularda Yetki Kanunu” kapsamında çıkarılan kanun hükmünde kararnamelerdendir.

375 sayılı KHK'nin ek 11. maddesinin ihtilaf konusu (b) bendinin yer aldığı ilgili bölümü şöyledir:

"Ek Madde 11- Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten sonra;

...

b) 5018 sayılı Kanuna ekli (III) sayılı Cetvelde sayılan düzenleyici ve denetleyici kurumlar ile Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonunun kadro ve pozisyonlarına ilk defa veya yeniden atanan kurul başkanı, kurul üyesi ve başkan yardımcısı ile murakıp ve uzman unvanlı meslek personeline, ilgili mevzuatı uyarınca ödenen her türlü maaş, aylık, ücret, ek ücret, prim, zam, tazminat, ikramiye, fazla çalışma ücreti, kâr payı ve her ne ad altında olursa olsun yapılan diğer ödemeler ile sosyal hak ve yardımlar kapsamında yapılan bütün ayni ve nakdi ödemelerin bir aylık toplam net tutarı; kurul başkanı için bakanlık müsteşarı, kurul üyesi için bakanlık müsteşar yardımcısı, başkan yardımcısı için bakanlık genel müdürü, murakıp ve uzman unvanlı meslek personeli için Başbakanlık uzmanlarına mevzuatında kadrosuna bağlı olarak mali haklar ile sosyal hak ve yardımlar kapsamında yapılması öngörülen ödemelerin bir aylık toplam net tutarını geçemez ve bunlar, emeklilik hakları bakımından da emsali olarak belirlenen personel ile denk kabul edilir.”

666 sayılı KHK'nin 1. maddesiyle 375 sayılı KHK'ye eklenen ek 11 inci maddenin birinci fıkrasının bahsi geçen (b) bendiyle, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten sonra, 5018 sayılı Kanuna ekli (III) sayılı Cetvelde sayılan düzenleyici ve denetleyici kurumların kadro ve pozisyonlarına ilk defa veya yeniden atanan üyelere, ilgili mevzuatı uyarınca ödenen her türlü maaş, aylık, ücret, ek ücret, prim, zam, tazminat, ikramiye, fazla çalışma ücreti, kâr payı ve her ne ad altında olursa olsun yapılan diğer ödemeler ile sosyal hak ve yardımlar kapsamında yapılan bütün ayni ve nakdi ödemelerin bir aylık toplam net tutarının, Başbakanlık uzmanlarına mevzuatında kadrosuna bağlı olarak mali haklar ile sosyal hak ve yardımlar kapsamında yapılması öngörülen ödemelerin bir aylık toplam net tutarını geçemeyeceği belirtilerek, diğer sayılanlarla birlikte bunların mali haklarına ilişkin bir düzenleme yapılmıştır. Oysa ki 6223 sayılı Yetki Kanunu'nda kamu görevlilerinin "atanma, nakil, görevlendirilme, seçilme, terfi, yükselme, görevden alınma ve emekliye sevk edilme usul ve esasları"ndan söz edilmiş, ancak mali haklara ilişkin bir ibareye yer verilmemiştir. Diğer yandan, kuralda öngörülen mali haklara ilişkin hüküm, mevcut veya yeni ihdas edilen ya da bir başka bakanlıkla birleştirilen bakanlıkların görev, yetki, teşkilat ve kadrolarının düzenlenmesiyle bağlantılı ve bunların zorunlu sonucu olmayıp doğrudan mali haklara ilişkin bir düzenleme niteliğindedir.

İlgili Anayasa Mahkemesi kararlarında da belirtildiği üzere, Anayasa'nın 91 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, yetki kanununda, çıkarılacak kanun hükmünde kararnamenin, amacının, kapsamının, ilkelerinin, kullanma süresinin ve süresi içinde birden fazla kanun hükmünde kararnamenin çıkarılıp çıkarılamayacağının gösterilmesi gerekir. Buna göre bir kanun hükmünde kararnamenin Anayasa'ya uygun olduğunun kabulü öncelikle konu, amaç, kapsam ve ilkeleri yönünden dayandığı yetki kanununa uygun olmasına bağlıdır. Bu bağlamda, Anayasa'nın ikinci kısmının "Sosyal ve Ekonomik Haklar ve Ödevler" başlıklı üçüncü bölümünde düzenlenen haklar içinde kalan ve Anayasa'nın 91.maddesinde belirtilen kanun hükmünde kararnameyle düzenlenemeyecek yasak alan içinde bulunmayan kamu görevlilerinin mali ve sosyal haklarının 6223 sayılı Yetki Kanunu'nun kapsamında kalması durumunda, kanun hükmünde kararnameyle düzenlenmesinde Anayasa'ya aykırı bir durumun olmayacağı açıktır.

6223 sayılı Yetki Kanunu'nun amacını düzenleyen 1 inci maddesinin (1) numaralı fıkrasının (b) bendinde, kapsamına ilişkin düzenlemelerin yer aldığı aynı maddenin (2) numaralı fıkrasının (b) bendi ile bu bendin (7) numaralı alt bendinde ve son olarak ilkeler ve yetki süresine ilişkin hükümlerin yer aldığı 2 nci maddenin (1) numaralı fıkrasının (b) bendinde, kamu personelinin "atanma, nakil, görevlendirilme, seçilme, terfi, yükselme, görevden alınma ve emekliye sevk edilme usul ve esasları"ndan söz edilmiş, ancak mali haklara ilişkin bir ibareye yer verilmemiştir. Bununla birlikte, 6223 sayılı Yetki Kanunu'nda öngörüldüğü üzere;

• Mevcut bakanlıkların birleştirilmesine veya kaldırılmasına, yeni bakanlıklar kurulmasına,

• Mevcut bağlı, ilgili ve ilişkili kuruluşların mevcut, birleştirilen veya yeni kurulan bakanlıklar bünyesinde hizmet birimi olarak yeniden düzenlenmesine,

• Mevcut bakanlıklar ile birleştirilen veya yeni kurulan bakanlıkların görev, yetki, teşkilat ve kadrolarının düzenlenmesine, taşrada ve yurt dışında teşkilatlanma esaslarına,

ilişkin düzenlemeler söz konusu olduğunda, mali haklara dair düzenlemelerin de yapılması mümkündür. Mevcut veya yeni ihdas edilen ya da bir başka bakanlıkla birleştirilen bakanlıkların görev, yetki, teşkilat ve kadrolarının düzenlenmesiyle ilgili olmayan hususlar 6223 sayılı Yetki Kanununun kapsamında bulunmadığından, kanun hükmünde kararnameyle doğrudan mali haklarda bir düzenleme yapılamaz. Bir başka ifadeyle, 6223 sayılı Yetki Kanunu'nun amaç, kapsam ve ilkeleri bakımından kamu personelinin mali ve sosyal haklarına ilişkin olarak Bakanlar Kuruluna doğrudan bir düzenleme yapma yetkisini vermediği, ancak mali ve sosyal haklarla ilgili hükümlerin 6223 sayılı Yetki Kanununun amacı ve kapsamına giren konularda yapılan düzenlemelerin doğal sonucu olması durumunda mümkün olabileceği, 6223 sayılı Yetki Kanununda öngörülen amaç, kapsam ve ilkeleriyle bağlantılı olmaksızın sırf mali konularda bir düzenleme yapılamayacağı açıktır.

Açıklanan nedenlerle bahsi geçen hükmün, 6223 sayılı Yetki Kanunu kapsamında bulunmadığından Anayasa'nın 91. maddesine aykırı olduğu ve iptali gerektiği düşünülmektedir.

Nitekim; Bankacılık Düzenleme ve Denetleme Kurumunda 15.1.2012 tarihinden sonra bankalar yeminli murakıp yardımcısı olarak göreve başlayan davacının, bu tarihten önce işe başlayan aynı unvan ve görevdeki kişilerle mali haklarının eşitlenmesi talebiyle yaptığı başvurunun reddi işleminin iptali istemiyle açılan davada, davacının Anayasa'ya aykırılık iddiasını ciddi bulan Mahkeme, itiraz konusu kuralın iptali için başvurmuştur.

Başvuru kararında özetle, Bankacılık Düzenleme ve Denetleme Kurumunda 15.1.2012 tarihinden önce ve sonra bankalar yeminli murakıp yardımcısı olarak göreve başlayanların aldıkları ücretler arasında farklılık getiren düzenlemenin, eşitliği ve çalışma barışını bozduğu belirtilerek kuralın, Anayasa'nın 10., 49. ve 55. maddelerine aykırı olduğu ileri sürülmüştür.

İtiraz konusu kural, 375 sayılı KHK'nin bahsi geçen ek 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde yer alan ".murakıp ve." ibareleridir.

Bu başvuru üzerine Anayasa Mahkemesi 2015/1 Esas;2015/91 Karar sayılı Kararında;

27.6.1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye, 11.10.2011 tarihli ve 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin 1. maddesiyle eklenen ek 11. maddenin birinci fıkrasının (b) bendinde yer alan ".murakıp ve." ibarelerinin Anayasa'ya aykırı olduğuna ve iptallerine, 22.10.2015 tarihinde karar vermiştir.

Bu itibarla; İlamda yer alan; “Kurum personeli iken … Kurul üyeliğine 31/12/2012 tarihinde ataması yapılan üyelerden … ve … 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’ye 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin 1 inci maddesiyle eklenen ek 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi hükümlerine göre maaş ödemesi yapılması gerekirken, 631 sayılı Memurlar ve Diğer Kamu Görevlilerinin Mali ve Sosyal Haklarında Düzenlemeler ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararnameye göre maaş ödenmesine devam edilmesi” nedeniyle … TL.lik tazmin hükmü ile ilgili olarak, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu Genel Tebliğinin (E) Bölümünün 3 üncü maddesinde yer alan düzenleme ve Daire kararında belirtilen gerekçeler karşısında Daire kararının tasdik edilmesi gerektiği ileri sürülebilir ise de;

666 sayılı KHK’nin birinci maddesiyle 375 sayılı KHK’ye eklenen ek 11 inci maddenin birinci fıkrasının (b) bendinde öngörülen mali hükümlerin, mevcut veya yeni ihdas edilen ya da bir başka bakanlıkla birleştirilen bakanlıkların görev, yetki, teşkilat ve kadroların düzenlenmesiyle ilgili olmadığı;6223 sayılı Yetki Kanunu'nun, amaç, kapsam ve ilkeleri bakımından kamu personelinin mali ve sosyal haklarına ilişkin olarak Bakanlar Kuruluna doğrudan bir düzenleme yapma yetkisini vermediği düşünüldüğünde,

Ayrıca; 15.1.2012 tarihinden önce ve sonra “Üye” olarak göreve başlayanların aldıkları ücretler arasında farklılık getiren düzenlemenin eşitliği ve çalışma barışını bozduğu düşünüldüğünde, düzenlemenin Anayasaya aykırılığı yolundaki iddiaların değerlendirilmesi ve gerekli görülür ise konunun Anayasa Mahkemesine götürülmesini sağlamak için ilam hükmünün bozularak dosyanın Dairesine gönderilmesi gerekir.” şeklindeki ayrışık görüşleri ile,

..Daire Başkanı … ile Üyeler …, …;

375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 1 inci maddesiyle eklenen Ek 11 inci maddesinin (b) bendinde;

"Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten sonra; (b) 5018 sayılı Kanuna ekli (III) sayılı Cetvelde sayılan düzenleyici ve denetleyici kurumlar ile Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonunun kadro ve pozisyonlarına ilk defa veya yeniden atanan kurul başkanı, kurul üyesi ve başkan yardımcısı ile murakıp ve uzman unvanlı meslek personeline, ilgili mevzuatı uyarınca ödenen her türlü maaş, aylık, ücret, ek ücret, prim, zam, tazminat, ikramiye, fazla çalışma ücreti, kâr payı ve her ne ad altında olursa olsun yapılan diğer ödemeler ile sosyal hak ve yardımlar kapsamında yapılan bütün ayni ve nakdi ödemelerin bir aylık toplam net tutarı; kurul başkanı için bakanlık müsteşarı, kurul üyesi için bakanlık müsteşar yardımcısı, başkan yardımcısı için bakanlık genel müdürü, murakıp ve uzman unvanlı meslek personeli için Başbakanlık uzmanlarına mevzuatında kadrosuna bağlı olarak mali haklar ile sosyal hak ve yardımlar kapsamında yapılması öngörülen ödemelerin bir aylık toplam net tutarını geçemez ve bunlar, emeklilik hakları bakımından da emsali olarak belirlenen personel ile denk kabul edilir.",

6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun geçici 7 nci maddesinin 2 nci fıkrasında;

"15/1/2012 tarihinde Kurul kadrolarında bulunan personel hakkında, anılan tarihten önce yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 10 uncu maddesi hükümleri de dikkate alınmak suretiyle uygulanmasına devam olunur. Uygulanmasına devam olunan hükümlere göre hesaplanan toplam ödemenin bu Kanun hükümlerine göre hesaplanan toplam ödemeden düşük olması durumunda ilgililerin ödemeleri bu Kanun hükümlerine göre yapılır. Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihte Sosyal Güvenlik Kurumu dışındaki sosyal güvenlik kurumlarına tabi olanların ilişkileri devam eder." ve;

161 sayılı Devlet Memurları Genel Tebliğinin (E) Bölümünün 1 inci maddesinde;

"15/1/2012 tarihi itibariyle;

a) Düzenleyici ve denetleyici kurumlar ile Türk Akreditasyon Kurumu Genel Sekreterliği, Ulusal Bor Araştırma Enstitüsü Başkanlığı, Küçük ve Orta Ölçekli İşletmeleri Geliştirme ve Destekleme İdaresi Başkanlığı, Türk Standartları Enstitüsü Başkanlığı, kalkınma ajansları ve Mesleki Yeterlilik Kurumuna ait kadro veya pozisyonlarda;

-İstihdam edilen personelin (aylıksız izinde bulunanlar dahil),

-İstihdam edilen personelden bu tarihten sonra herhangi bir nedenle kurumlarında (kurul başkan ve üyeliklerinden kurumu kadrolarına dönenler dahil) kadro veya pozisyon unvanları değişenlerin,

b) Düzenleyici ve denetleyici kurumlarda kurul başkanı veya kurul üyesi olarak görev yapmakta olanların,

Mali ve sosyal hakları hakkında, kurumlarında görev yaptıkları sürece 2/11/2011 tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinin aynı usul ve esaslar çerçevesinde uygulanmasına devam olunacaktır. Bunlardan 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 14 üncü maddesi kapsamında yer alanların mali ve sosyal hakları konusunda anılan madde ve bu madde uyarınca yürürlüğe konulan 8/2/2002 tarihli ve 2002/3729 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı hükümleri de uygulanmaya devam edecektir. Bu kapsamda yer alan personelin mali ve sosyal hakları, yılın belirli dönemlerinde kamu görevlilerinin mali ve sosyal haklarında yapılan artışlar ile 2002/3729 sayılı Kararda yer alan hükümler çerçevesinde mevcut durumda olduğu gibi aynı usul ve esaslar çerçevesinde artırılmaya devam olunacaktır." hükmü,

3 üncü maddesinde ise;

"- 15/1/2012 tarihinden sonra;

a) Söz konusu kurumlara ait kadro veya pozisyonlara ilk defa atanan personel ile bu kurumların kadro veya pozisyonlarında bulunup, ayrılanlardan bu kurumların kadro veya pozisyonlarına yeniden atanacak personelin,

b) Düzenleyici ve denetleyici kurumlara kurul başkanı veya kurul üyesi olarak ilk defa veya yeniden atananların, mali ve sosyal hakları, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 11 inci maddesi ve bu madde uyarınca yürürlüğe konulacak Bakanlar Kurulu kararında yer alacak hükümlere ve belirlemelere göre tespit edilecektir." hükümlerine yer verilmiş olup

Sermaye Piyasası Personel Yönetmeliğinin 123 üncü maddesinde;

“Kurul Başkan ve üyeleri Kurul personelinden sayılır…” denilmiştir.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri değerlendirildiğinde;

161 sayılı Devlet Memurları Genel Tebliğinin (E) bölümünün 1 inci maddesinde 15.01.2012 tarihi itibariyle düzenleyici ve denetleyici kurumlara ait kadro veya pozisyonlarda istihdam edilen personel ile istihdam edilen personelden bu tarihten sonra herhangi bir nedenle kurumlarında (kurum başkan ve üyeliklerinden kurumu kkadrolarına dönenler dahil) kadro veya pozisyon ünvanı değişenlerin ve düzenleyici ve denetleyici kurumlarda kurul başkanı veya kurul üyesi olarak görev yapmakta olanların mali ve sosyal hakları hakkında, kurumlarında görev yaptıkları sürece, 02.11.2011 tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat ile 631 sayılı KHK.nin 14 üncü maddesi hükümlerinin uygulanması gerektiği ifade edilmiştir.

Bununla birlikte Kurulun kadro ve pozisyonlarına ilk defa atananlar ile yeniden atananlar yeni maaş rejimine tabi kılınmıştır.

15.01.2012 tarihi itibariyle ………… Kurulunda görev yapmakta olan ilgililerin Kurul ile ilişiği kesilmeden, kurum değiştirmeden birinin Kurul Başkan Yardımcısı kadrosunda diğerinin de Kurul Başkanlık Müşaviri kadrosunda iken 31.12.2012 tarih ve 28514 s.Resmi Gazetede yayımlanan 2012/4132 s.BKK ile, Kurul Üyesi olarak atandıkları görülmektedir.

6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun geçici 7 nci maddesi hükmü de 02.11.2011 tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinin uygulanması yönündedir.

Başka bir ifade ile, ………… Kurulunda 15.01.2012 tarihinden önce görev yapmakta olan personele, 15.01.2012 tarihinden sonra göreve başlayanlara göre 631 s.KHK.nin ilgili hükmü çerçevesinde daha yüksek bir ücret ödenmesindeki amaç 6362 sayılı Kanunun geçici 7 nci maddesinde de belirtildiği üzere düzenleyici ve denetleyici kurumlarda 15.01.2012 tarihinden önce görev yapmakta olan personelin kazanılmış haklarının korunmasıdır.

İlamda adı geçenlere, 161 sayılı Devlet Memurları Genel Tebliğinin (E) Bölümünün 1 inci maddesinde yer alan “kurumlarında görev yaptıkları sürece” ifadesi dikkate alınarak ………… Kurulunda görev yaptıkları sürece 02.11.2011 tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat ile 631 sayılı KHK.nın 14 üncü maddesi hükümlerinin uygulanması gerektiğinden ve Kurul Karar Organının ………… Kurulunun bünyesinde yer alan bir yapı olması nedeniyle 15.01.2012 tarihi itibariyle SPK kadrolarında görev yapan bir personelin, Karar Organına Kurul Üyesi olarak atanması halinde kurum değişikliğinin söz konusu olmayacağı düşünüldüğünden yapılacak maaş ödemelerinin 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 14 üncü maddesi ile 6362 sayılı ………… Kanununun geçici 7 nci maddesi çerçevesinde gerçekleştirilmesinde mevzuata aykırılık görülmemektedir.

Bu nedenle verilen tazmin hükmünün Kaldırılması gerekir, şeklindeki ayrışık görüşlerine karşı) oy çokluğu ile,

03.11.2015 tarihinde karar verildi.