Sayıştay 8. Dairesi 38184 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2005

• Daire: 8

• Dosya No: 38184

• Tutanak No: 37581

• Tutanak Tarihi: 10.09.2013

• Konu:

KARAR

Dosyada mevcut belgeler okunup incelendikten sonra gereği görüşüldü:

1137 sayılı Ek ilamın 1.maddesi ile, sözleşmeden doğan damga vergisinin sözleşmenin tarafı olan Çizge İnş.San. ve Tic.Ltd.Şti.den tahsil edilmemesi nedeniyle 4.875,00 TL.ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi dilekçesinde özetle; Düzce Akçakoca Belediyesi 2005 yılı idari hesabının Sayıştay 8. Dairesince yargılanması sonucunda çıkarılan 1137 sayılı ek ilam ile tazmin hükmü verilen karar ile ilgili yeni bilgi ve belgelere ulaşıldığını,

Çizge İnş.San.ve Tic.Ltd.Şti.den kesilmeyen 4.875,00 TL damga vergisinin tahsilatı için bütün aramalara rağmen firma yetkililerine ulaşılamadığını, Bemaş-Çizge Ltd.Şti. iş ortaklığının Akçakoca Belediyesi Hizmet Binası Sosyal Tesis ve Otopark İnşaat İşinin yüklenicisi olduğunu, ekonomik durumu kötüleştiğinden, 28.09.2007 tarihli yazı ile 4735 sayılı Kamu Sözleşmeleri Kanununun 19 ve 20. maddeleri gereği Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 48. maddesi gereği Bemaş-Çizge iş ortaklığının sözleşmesinin 04.10.2007 tarih ve 3809 sayılı yazıları ile fesh edildiğini, fesihten sonra Bemaş-Çizge iş ortaklığının Belediye Başkanlığında bulunan 151.000 TL. teminatı nakde çevrilerek dilekçe ekinde sunulan 05.10.2007 tarih ve 1/1021 seri nolu teslimat müzekkeresi ile teminatın gelir kaydedilerek kamu zararının giderildiğini belirterek 1137 sayılı ek ilam kararıyla, toplam 4.875,00 TL.ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını istemiştir.

Savcılık; “Dilekçede özetle Çizge İnş. San. ve Tic.Ltd.Şti. den kesilmeyen damga vergisinin firma yetkililerine ulaşılamaması nedeniyle tahsilinin sağlanamadığı, ancak yüklenicinin ekonomik durumunun kötüleşmesi nedeniyle idareye yapmış olduğu müracaat üzerine Akçakoca Belediyesi Hizmet Binası, Sosyal Tesis ve Otopark İnşaatı işine ait sözleşmenin feshedildiği ve bu işe ait 151.000 TL. tutarındaki kesin teminatın 05.10.2007 tarihinde gelir kaydedilerek kamu zararının giderildiği, dolayısıyla tazmin hükmünün kaldırılması gerektiği ileri sürülmektedir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 43. maddesinde, taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla istekliden kesin teminat alınacağı, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 19. maddesinde ise sözleşme yapıldıktan sonra mücbir sebep halleri dışında yüklenicinin mali acz içinde bulunması nedeniyle taahhüdünü yerine getiremeyeceğini gerekçeleri ile birlikte yazılı olarak bildirmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek teminatların gelir kaydedileceği ve sözleşmenin feshedilerek hesabın genel hükümlerine göre tasfiye edileceği hüküm altına alınmış olup sözleşmeye ilişkin damga vergisinin tahsil edilmemesinden kaynaklanan kamu zararının, sözleşme hükümlerinin yerine getirilmemesi nedeniyle gelir kaydedilen kesin teminattan mahsup edilmesi mümkün görülmemektedir. Bu nedenle talebin reddedilerek, Daire Kararının onanmasının uygun olacağı düşünülmektedir.”şeklinde görüş bildirmiştir.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun “Yüklenicinin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 19.maddesinde;

“Sözleşme yapıldıktan sonra mücbir sebep halleri dışında yüklenicinin mali acz içinde bulunması nedeniyle taahhüdünü yerine getiremeyeceğini gerekçeleri ile birlikte yazılı olarak bildirmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” ve “Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler” başlıklı 22.maddesinde;

“19. maddeye göre yüklenicinin fesih talebinin idareye intikali, 20. maddenin (a) bendine göre belirlenen sürenin bitimi, 20. maddenin (b) bendi ile 21. maddeye göre ise tespit tarihi itibariyle sözleşme feshedilmiş sayılır. Bu tarihleri izleyen yedi gün içinde idare tarafından fesih kararı alınır. Bu karar, karar tarihini izleyen beş gün içinde yükleniciye bildirilir.

19, 20 ve 21. maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar alındığı tarihten gelir kaydedileceği tarihe kadar Devlet İstatistik Enstitüsünce yayımlanan aylık toptan eşya fiyat endeksine göre güncellenir. Güncellenen tutar ile kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı arasındaki fark yükleniciden tahsil edilir.

Hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle teminat alınan hallerde, alıkonulan tutar gelir kaydedileceği gibi, sözleşmenin feshedildiği tarihten sonra yapılmayan iş miktarına isabet eden teminat tutarı da birinci fıkra hükmüne göre güncellenerek yükleniciden tahsil edilir.

Gelir kaydedilen teminatlar, yüklenicinin borcuna mahsup edilemez.

19, 20 ve 21. maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, yükleniciler hakkında 26.madde hükümlerine göre işlem yapılır. Ayrıca, sözleşmenin feshi nedeniyle idarenin uğradığı zarar ve ziyan yükleniciye tazmin ettirilir.” hükümlerine yer verilmiştir.

Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “Sözleşmenin feshi ve tasfiye durumları” başlıklı 48.madde de;

“Sözleşme yapıldıktan sonra mücbir sebep halleri dışında yüklenicinin mali acz içinde bulunması nedeniyle taahhüdünü yerine getiremeyeceğini gerekçeleri ile birlikte yazılı olarak bildirmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

…”denilerek 4735 sayılı Kanunun 22.maddesi vurgulanmıştır.

1137 sayılı ek ilamın 1.maddesi ile verilen tazmin hükmü Çizge İnş.San.ve Tic.Ltd.Şti.den kesilmeyen 4.875,00 TL damga vergisi ile ilgilidir, 4735 sayılı Kamu Sözleşmeleri Kanununun 19 ve 20. maddeleri ile YİGŞ.nin 48. maddesi gereği fesh edilen sözleşme ise, Bemaş-Çizge iş ortaklığı yükleniminde bulunan “Akçakoca Belediyesi Hizmet Binası, sosyal tesis ve otopark inşaatı” işine ilişkin sözleşmedir.

Yukarıdaki mevzuat hükümlerine göre, Akçakoca Belediyesi ile Çizge İnş.San.ve Tic.Ltd.Şti. arasında akdedilen “Akçakoca Belediyesi Mezbaha Binası İnşaatı” işine ait sözleşmeye ilişkin damga vergisinin tahsil edilmemesinden kaynaklanan kamu zararının, başka bir işe ait sözleşme hükümlerinin yerine getirilmemesi nedeniyle gelir kaydedilen kesin teminattan mahsup edilmesi mümkün değildir.

488 sayılı Damga Vergisi Kanunun 3.maddesinde;

“Damga vergisinin mükellefi kağıtları imza edenlerdir.

…

Resmi dairelerle kişiler arasındaki işlemlere ait kağıtların damga vergisini kişiler öder.” denilmek suretiyle damga vergisinin sözleşmeyi imzalayanlar tarafından ödeneceği, sözleşme taraflarından birinin resmi daire olması durumunda damga vergisinin kişiler tarafından ödeneceği hüküm altına alınmıştır.Dolayısıyla sözleşmeden doğan damga vergisinin sözleşmenin tarafı olan Çizge İnş.San. ve Tic.Ltd.Şti.den tahsil edilmemesi mevzuata aykırıdır.Bu nedenle 1137 sayılı ek ilamın 1.maddesi ile 4.875,00 TL.ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE,

Karar verildiği 10.09.2013 tarih ve 37581 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.