Sayıştay 8. Dairesi 37625 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2010

• Daire: 8

• Dosya No: 37625

• Tutanak No: 37491

• Tutanak Tarihi: 09.07.2013

• Konu:

KARAR

Duruşma talebinde bulunan dilekçiye 19.06.2013 tarihinde duruşma günü bildirilmiş olmasına karşın duruşmaya katılmadığından, Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 369’uncu maddesi hükmü uyarınca dosya üzerinde ve gıyabında, gereği görüşüldü:

1. 21 sayılı ilamın 1. maddesiyle; VİP Güvenlik ve Koruma Hiz. Tic. Ltd. Şti. yükleniminde bulunan 32.997,60 TL (01.01.2010. 15.01.2010 dönemi) ve 136.610,14 TL (16.01.2010. 15.03.2010 dönemi) sözleşme bedelli “Koruma ve Güvenlik Hizmeti Alımı İşi”nde; 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 81. ı maddesinde söz edilen 5 puanlık işveren indiriminden yüklenici firma tarafından yararlanıldığı halde bu indirimin hak ediş ödemelerinden düşülmediği gerekçesi ile 1.320,85 TL’ ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi temyiz dilekçesinde özetle; Üst Kurulun 08.03.2011 tarih ve 2012 sayılı yazısı ile VİP Güvenlik ve Koruma Hiz. Tic. Ltd. Şti' den Sayıştay sorgusunda belirtilen 5510 sayılı Kanundan doğan indirim tutarının Mart (2011) ayı içinde Üst Kurul Saymanlığına yatırılması gerektiği, aksi takdirde firmalarına yapılan indirimden kaynaklanan fazla ödemeye ilişkin yasal işlem başlatılacağının bildirildiğini, VİP Güvenlik ve Koruma Hiz. Tic. Ltd. Şti' nin, 16.03.2011 tarihli yazı (EK-5) ile yukarıda belirtilen dönemlere ilişkin 5510 sayılı Kanundan doğan indirim tutarı talebinin yasal olmadığını belirterek ödeme yapmayı kabul etmemesi nedeniyle, Üst Kurulca sehven fazla ödenen tutarın tahsili için Ankara 14. icra Müdürlüğü'nün 2011/2725 Esas sayılı dosyasında VİP Güvenlik ve Koruma Hiz. Tic. Ltd. Şti. aleyhinde ilamsız takip talebinde bulunulduğunu, VİP Güvenlik ve Koruma Hiz. Tic. Ltd. Şti'nin ödeme emrine itirazı üzerine Ankara 8. Sulh Hukuk Mahkemesinde açılan itirazın iptali davasında Mahkemenin 01.12.2011 tarih ve 2011/1466 E. 2011/2464 K.sayılı kararı ile görevsizlik kararı verilmiş ve dosyanın görevli Ankara İş Mahkemesine gönderilmesine karar verildiğini, Ankara 19. İş Mahkemesinin E:2012/321 dosyasında açılan davanın derdest olup, devam etmekte olduğunu, bu bakımdan 5510 sayılı Kanundan doğan indirim tutarı olan söz konusu miktarın yüklenici firma tarafından iade edilmesi amacıyla başlatılan yasal işlemlerin devam etmekte olduğunu belirterek, verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmiştir.

Sayıştay Başsavcılığı karşılama yazısında;”5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun “Prim Oranları ve Devlet Katkısı” başlıklı 81’ inci maddesinin bir numaralı fıkrasının “ı” bendinde yer alan düzenleme ile özel sektör işverenleri üzerindeki sosyal güvenlik prim yükünün hafifletilerek istihdamın artırılması amaçlanmış olup hazinece karşılanan 5 puanlık prim indiriminin teşvik mahiyetinde olması nedeniyle, fiyat farkı olarak nitelendirilmemesi gerekir. Bu nedenlerle sorumlunun talebi doğrultusunda tazmin hükmünün kaldırılmasına karar verilmesinin uygun olacağı düşünülmektedir.” Demiştir.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 81 inci maddesinin birinci fıkrasının (ı) bendinde;

“(Ek: 17/4/2008-5763/24 md.) Bu Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamındaki sigortalıları çalıştıran özel sektör işverenlerinin, bu maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine göre malullük, yaşlılık ve ölüm sigortaları primlerinden, işveren hissesinin beş puanlık kısmına isabet eden tutar Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için, işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak bu Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna vermeleri, sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarı yasal süresinde ödemeleri, Sosyal Güvenlik Kurumuna prim, idari para cezası ve bunlara ilişkin gecikme cezası ve gecikme zammı borcu bulunmaması şarttır. Ancak Kuruma olan prim, idari para cezası ve bunlara ilişkin gecikme cezası ve gecikme zammı borçlarını 21/7/1953 tarihli ve 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanunun 48 inci maddesine göre tecil ve taksitlendiren işverenler ile 29/7/2003 tarihli ve 4958 sayılı Sosyal Sigortalar Kurumu Kanununa ve 22/2/2006 tarihli ve 5458 sayılı Sosyal Güvenlik Prim Alacaklarının Yeniden Yapılandırılması ve Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun ile diğer taksitlendirme ve yapılandırma Kanunlarına göre taksitlendiren ve yapılandıran işverenler bu tecil, taksitlendirme ve yapılandırmaları devam ettiği sürece bu fıkra hükmünden yararlandırılır. Bu bent hükümleri; 21/4/2005 tarihli ve 5335 sayılı Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası kapsamına giren kurum ve kuruluşlara ait işyerleri ile 8/9/1983 tarihli ve 2886 sayılı Devlet İhale Kanununa, 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa ve uluslararası anlaşma hükümlerine istinaden yapılan alım ve yapım işleri ile 4734 sayılı Kanundan istisna olan alım ve yapım işlerine ilişkin işyerleri, sosyal güvenlik destek primine tabi çalışanlar ve yurt dışında çalışan sigortalılar hakkında uygulanmaz. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkra ve diğer ilgili mevzuatla sağlanan sigorta prim desteklerinin aynı dönem için birlikte uygulanması halinde, bu destek öncelikle uygulanır. Bu Kanun gereğince yapılan kontrol ve denetimlerde çalıştırdığı kişileri sigortalı olarak bildirmediği tespit edilen işverenler bir yıl süreyle bu fıkrayla sağlanan destek unsurlarından yararlanamaz.(Ek cümle: 31/7/2008-5797/2 md.) Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç bu Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah, oran ve esaslar üzerinden 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personel için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

(Değişik ikinci fıkra: 17/4/2008-5754/48 md.) Devlet, Kurumun ay itibarıyla tahsil ettiği malûllük, yaşlılık ve ölüm sigortaları ile genel sağlık sigortası priminin dörtte biri oranında Kuruma katkı yapar. Devlet katkısı olarak hesaplanacak tutar talep edilen tarihi takip eden 15 gün içinde Hazinece Kuruma ödenir.”denilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların 8’inci maddesinde:

“…

a) Asgari ücret tespit komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark,

b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,

c) 506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark,

toplamı (a), (b) ve (c) bentleri toplamı, 506 sayılı Kanun gereğince işveren nâm ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.” denilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların 8’inci maddesinin ( c ) bendinde, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek farkın ayrıca ödeneceği veya kesileceği belirtilmektedir.

25/7/2005 tarihli ve 25886 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Genel Tebliğinde değişiklik yapan 25.10.2008 tarih ve 27035 sayılı Resmi Gazete yayımlanan Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ`in 4 üncü maddesinde;

“Aynı Tebliğin Birinci Bölümünün XIII üncü maddesinin…aynı maddeye aşağıdaki (17) numaralı fıkra eklenmiştir.

“17- 15/5/2008 tarihli ve 5763 sayılı Kanunun 24 üncü maddesi ile 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 81 inci maddesinin birinci fıkrasına eklenen (ı) bendinde; özel sektör işverenlerinin, malullük, yaşlılık ve ölüm sigortaları primlerinden, işveren hissesinin beş puanlık kısmına isabet eden tutarın Hazinece karşılanacağı hüküm altına alınmıştır.

İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı tüm hizmet alımı ihalelerinde, teklifler Hazine tarafından karşılanacak olan işveren sigorta primi tutarı dikkate alınmadan, işveren payları üzerinden hesaplanarak sunulacak ve değerlendirilecektir. Bu çerçevede, fiyat farkı hesaplanması öngörülen ihalelerde sözleşmenin yürütülmesi aşamasında, yüklenicinin yukarıda anılan Kanun hükmü uyarınca prim teşvikinden yararlanması halinde 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların 8 inci maddesinde yer alan, “b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,

506 sayılı Kanun gereğince işveren nam ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.” hükmü gereğince, Hazine tarafından karşılanan prim tutarı, idare tarafından yüklenicinin hak edişinden kesilecektir...” denilmektedir.

Yukarıda verilen mevzuat hükümleri uyarınca, ihale yapılıp sözleşmeyi imzalayan yüklenicinin, söz konusu işveren indiriminden yararlanıp yararlanmadığı sosyal güvenlik ile ilgili belgelerinden tespit edilecektir. Fiyat Farkı Kararnamesi uyarınca bu indimden yararlanan yükleniciler açısından Hazinece yapılacak ödemeler dikkate alınmak zorunda olduğundan indirim tutarı uygulanan personel sayısı kadar fiyat farkı kesintisi yapılacaktır.

Söz konusu indirimden yararlanmayan yüklenicilerden herhangi bir kesinti yapılmayacaktır.

Yukarıda yapılan açıklamalar doğrultusunda Hazine tarafından karşılanan prim tutarı, idare tarafından yüklenicinin hak edişinden kesilecektir.

Bu itibarla, dilekçi talebinin reddi ile 21 sayılı ilamın 1. maddesi ile 1.320,85 TL’ ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE,

2. 21 sayılı ilamın 2. maddesi ile verilen tazmin hükmü, yargılamanın iadesi yoluyla düzenlenen 20.12.2012 tarih ve 7311 tutanak sayılı 91 nolu ek ilam’ın 1. Maddesi ile kaldırılmış bulunduğu anlaşılmakla, bu hususta Kurulumuzca YAPILACAK İŞLEM OLMADIĞINA;

3. 21 sayılı ilamın 3. maddesi ile verilen tazmin hükmü, yargılamanın iadesi yoluyla düzenlenen 20.12.2012 tarih ve 7311 tutanak sayılı 91 nolu ek ilam’ın 2. Maddesi ile kaldırılmış bulunduğu anlaşılmakla, bu hususta Kurulumuzca YAPILACAK İŞLEM OLMADIĞINA;

Karar verildiği 09.07.2013 tarihli ve 37491 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.