Sayıştay 8. Dairesi 36070 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2009

• Daire: 8

• Dosya No: 36070

• Tutanak No: 37962

• Tutanak Tarihi: 26.11.2013

• Konu:

KARAR

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra gereği görüşüldü;

556 sayılı ilamın 1. maddesi ile 02.10.2009 tarihinde 68.355,00 TL bedel ile yüklenici Özemre Yemek Üretimi Gıda Temz. İnş. Tic. Ltd. Şti.'ne pazarlıkla ihale edilen "6 Kalem Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmeti" alım işinde; personele verilen yemek miktarının % 20 oranında ilave artışa gidilmediği ve daha yüksek bedel üzerinden doğrudan temin yöntemiyle alındığı gerekçesiyle 3.754,00 TL’nin tazminine ilişkin hüküm tesis edilmiştir.

Dilekçi temyiz dilekçesinde özetle;

1. Kurumun ihtiyacı olan 6 Kalem Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmeti işinin, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 21'inci maddesine istinaden Özemre Yemek Üretimi Gıda Tem. İnş. Tic. Ltd. Şti.'ne ihale edilerek 19.10.2009 tarihinde firma ile sözleşme imzalandığını, sözleşmenin, işin tanımı ile ilgili 5. maddesinde; "1- Normal yemek-Hasta için (Öğle-Akşam) 13.500 Adet, 2- Normal Yemek Personel (Öğle-Akşam) 10.000 Adet, 3- Sabah Kahvaltısı Hasta ve Personel için 7.500 Adet, 4- Diyet yemeği 1.600 Adet, 5- Diyet yemeği (Öğle -Akşam) 3.500 Adet, 6- Diyet ara yemeği (Kuşluk-İkindi-Yatarken) 2.000 Adet; yine sözleşmenin süresi ile ilgili 9. maddesinde; "Sözleşmenin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 30 (Otuz) gündür.” denildiğini, işe başlama tarihinin 21.10.2009, işin bitiş tarihinin ise 21.11.2009 olduğunun belirtildiğini,

2. 28.04.2009 tarih ve 27213 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2009/14815 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yataklı tedavi kurumlarındaki tüm personelin yiyecek yardımından yararlanmasına karar verildiğinden, sözleşmenin 5. maddesinde belirtilen 2. sıradaki Normal yemek-Personel Öğle-Akşam (10.000 Adet) ve 3. sıradaki Sabah kahvaltısı Hasta ve Personel için (7.500 Adet) yemek sayılarında artış düşünülerek 20.11.2009 tarih ve 1339 sayılı OLUR ile idari şartnamenin 51. maddesi ve sözleşmenin 29. maddesi gereği sözleşmede geçerli olan birim fiyat esas olmak şartıyla % 20 oran dahilinde artış yapıldığını,

3. Tip idari şartnamenin 51. ve sözleşmenin 29. maddelerinde; "Öngörülemeyen durumlar nedeniyle iş artışının zorunlu olması halinde işin; a) sözleşmeye konu alım içinde kalması b) idareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması, şartlarıyla sözleşme bedelinin % 20'sine kadar oran dahilinde SÜRE HARİÇ sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde ilave iş aynı yükleniciye yaptırılabilir." denildiğini, ayrıca Kamu İhale Genel Tebliğinin 26’ncı maddesinde; “26.1. 4735 sayılı Kanunun 24'üncü maddesinde birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımları sözleşmelerinde; Sözleşmeye esas proje içinde kalması, b) idareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması, şartlarıyla sözleşme bedelinin % 20 sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırabileceği belirtildiğinden; Sözleşme bedelinin % 20'sine kadar iş artışı, birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan mal ve hizmet alımları için söz konusu olabilecektir. Dolayısıyla götürü bedel üzerinden sözleşmeye bağlanan mal ve hizmet alımlarında iş artışı söz konusu olmayacaktır." ve “26.2. Süreklilik arz eden ve birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan hizmet alımlarında, işin devamı sırasında 4735 sayılı Kanunun 24 üncü maddesine göre yalnızca işin miktarı artırılarak iş artışı (sözleşme bedelinde artış) yapılabilir. Bu nedenle, işin süresinin uzatılması suretiyle iş artışı yapılması mümkün değildir." denildiğini,

4. Pazarlıkla Özemre Yemek Üretimi Gıda Tem. İnş. Tic. Ltd. Şti. firmasına ihale edilen 6 Kalem Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmeti işi için 19.10.2009 tarihinde imzalanan dilekçe ekindeki sözleşmenin 5. maddesinde; 2. sıradaki Personel yemeği adeti 10.000 iken, yine dilekçe ekindeki 02.12.2009 tarihli muayene komisyon raporu (21.10.2009-21.11.2009 tarihlerine ait yemek miktarları) ve 01.12.2009 tarih ve 95762 nolu fatura ile ödenen 2. sıradaki Personel yemeği adedinin 12.575 olduğunu, yine 3. sıradaki Personel Sabah kahvaltısı yemeği sözleşmede 7.500 adet iken aynı tutanak ve fatura ile 7.814 adet olarak % 20 artış ilave edilerek ödeme yapıldığını,

5. 6 Kalem Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmeti işine ait Sözleşmenin süresi 30 gün olup 21.10.2009-21.11.2009 tarihleri arasını kapsadığını, 4734 sayılı Kanunun 26.2'inci maddesine istinaden işin süresinin uzatılması mümkün olmadığından, Sözleşmenin süresinin de 21.11.2009 tarihinde sona erecek olması nedeniyle; süreklilik arz eden bir iş olduğundan % 20'lik artış tamamlanamadan, işin aksamaması için 21.11.2009 tarihinden itibaren yeni ihale sonuçlanıncaya kadar yemek alım işinin doğrudan temin yoluyla yapıldığını,

6. 1884 nolu ödeme emri belgesi ile alınan 7,636.70 TL ile alımı yapılan yemek miktarlarının, ödeme emri belgesi ekindeki fatura ve muayene komisyon raporunda belirtildiği gibi 22.11.2009-24.11.2009 tarihlerine ait olduğunu, 1915 nolu ödeme emri belgesi ile alınan 8.992.90 TL tutarındaki yemek miktarlarının ise, aynı ödeme emri belgesi ekindeki fatura ve muayene ve komisyon raporunda belirtildiği gibi 25.11.2009-28.11.2009 tarihlerine ait olduğunun görüleceğini,

7. Yukarıda açıklanan gerekçeler doğrultusunda İdare tarafından pazarlık ihalesi yapılan 6 Kalem Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmeti işinde 4734 sayılı Kanunun 26'ncı maddesine göre sözleşme süresi dikkate alınarak % 20 oranında iş artışına, sözleşmenin 5. maddesinin; 2. ve 3. sırasındaki personel yemeği ve sabah kahvaltısı sayıları için uyulduğunu, sözleşme süresi bitimi olan 21.11.2009 tarihinden sonra işin (hizmetin) aksamaması için doğrudan temin yolu ile alım yapıldığının görüleceğini,

Dolayısıyla 5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun 8'inci maddesi hükmü uyarınca kamu zararına sebebiyet verilmediği düşüncesiyle tazmin hükmünün kaldırılması gerektiğini ifade etmiştir.

Başsavcılık karşılamasında özetle; dilekçede özet olarak; Üniversite Araştırma ve Uygulama Hastanesinin 6 kalem hazır yemek hizmeti ihalesinin bir ay süreli pazarlıkla yöntemiyle ihale edildiği, ihale süresi içinde sözleşmede yer alan % 20 iş artış hükmü gereği sözleşme süresi ile sınırlı olmak üzere ortaya çıkan ihtiyacın ayrıca karşılandığı, ilamda % 20 artış tamamlanmadan doğrudan temin yöntemi ile yeni alım yapılarak kamu zararına neden olunması gerekçesi ile verilen tazmin hükmünün kaldırılmasının talep edildiği belirtilmiş, dilekçinin temyiz talebinde de açıkça belirttiği üzere, sözleşme süresi içinde ortaya çıkan ek ihtiyacın iş artışı ile karşılandığı, 4735 sayılı Kanunun 24’üncü maddesi karşısında iş artışının tamamının kullanılmadığı ve bu suretle yeni bir alım yapılarak aradaki fark kadar kamu zararına yol açıldığı şeklindeki bir değerlendirmede bulunulmasının isabetli olmadığı, bu nedenle, sorumlunun talebi doğrultusunda tazmin kararının kaldırılmasına karar verilmesinin uygun olacağı mütalaa edilmiştir.

Temyiz dosyasına ilişkin bilgi ve belgelerden görüleceği üzere;

• Kurumun ihtiyacı olan 6 Kalem Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmeti işi, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 21'inci maddesine istinaden Özemre Yemek Üretimi Gıda Tem. İnş. Tic. Ltd. Şti.'ne ihale edilerek 19.10.2009 tarihinde firma ile sözleşme imzalanmış olup sözleşmenin, işin tanımı ile ilgili 5. maddesinde; yemek miktarları 1- Normal yemek-Hasta için (Öğle-Akşam) 13.500 Adet, 2- Normal Yemek Personel (Öğle-Akşam) 10.000 Adet, 3- Sabah Kahvaltısı Hasta ve Personel için 7.500 Adet, 4- Diyet yemeği 1.600 Adet, 5- Diyet yemeği (Öğle -Akşam) 3.500 Adet, 6- Diyet ara yemeği (Kuşluk-İkindi-Yatarken) 2.000 Adet olarak, yine sözleşmenin süresi ile ilgili 9. maddesinde; sözleşmenin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 30 (Otuz) gün olarak, işe başlama tarihi 21.10.2009, işin bitiş tarihi ise 21.11.2009 olarak belirlenmiştir.

• 28.04.2009 tarih ve 27213 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2009/14815 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yataklı tedavi kurumlarındaki tüm personelin yiyecek yardımından yararlanmasına karar verildiğinden, sözleşmenin 5. maddesinde belirtilen 2. sıradaki Normal yemek-Personel Öğle-Akşam (10.000 Adet) ve 3'üncü sıradaki Sabah kahvaltısı Hasta ve Personel için (7.500 Adet) yemek sayılarında artış düşünülerek 20.11.2009 tarih ve 1339 sayılı OLUR ile idari şartnamenin 51. maddesi ve sözleşmenin 29. maddesi gereği sözleşmede geçerli olan birim fiyat esas olmak şartıyla % 20 oran dahilinde artış yapılmıştır.

• Pazarlıkla Özemre Yemek Üretimi Gıda Tem. İnş. Tic. Ltd. Şti. firmasına ihale edilen 6 Kalem Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmeti işi için 19.10.2009 tarihinde imzalanan dilekçe ekindeki sözleşmenin 5. maddesinde; 2. sıradaki Personel yemeği adeti 10.000 iken, yine dilekçe ekindeki 02.12.2009 tarihli muayene komisyon raporu (21.10.2009-21.11.2009 tarihlerine ait yemek miktarları) ve 01.12.2009 tarih ve 95762 nolu fatura ile ödenen 2. sıradaki Personel yemeği adedi 12.575, yine 3. sıradaki Personel Sabah kahvaltısı yemeği sözleşmede 7.500 adet iken aynı tutanak ve fatura ile ödenen 3. sıradaki Personel sabah kahvaltısı yemeği adedi % 20’lik artış sınırları dahilinde 7.814 olmuştur.

• 6 Kalem Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmeti işine ait Sözleşmenin süresi 30 gün olup 21.10.2009-21.11.2009 tarihleri arasını kapsamaktadır. 4734 sayılı Kanunun 26.2'inci maddesine istinaden işin süresinin uzatılması mümkün olmadığından, Sözleşmenin süresinin de 21.11.2009 tarihinde sona erecek olması nedeniyle; süreklilik arz eden bir iş olduğundan % 20'lik artış tamamlanamadan, işin aksamaması için 21.11.2009 tarihinden itibaren yeni ihale sonuçlanıncaya kadar yemek alım işi doğrudan temin yoluyla yapılmıştır.

• 1884 nolu ödeme emri belgesi ile alınan 7.636,70 TL ile alımı yapılan yemek miktarları, ödeme emri belgesi ekindeki fatura ve muayene komisyon raporunda belirtildiği gibi 22.11.2009-24.11.2009 tarihlerine, 1915 nolu ödeme emri belgesi ile alınan 8.992,90 TL tutarındaki yemek miktarları ise, aynı ödeme emri belgesi ekindeki fatura ve muayene ve komisyon raporunda belirtildiği gibi 25.11.2009-28.11.2009 tarihlerine aittir.

Tip idari şartnamenin 51. ve sözleşmenin 29. maddelerinde; "Öngörülemeyen durumlar nedeniyle iş artışının zorunlu olması halinde işin; a) sözleşmeye konu alım içinde kalması b) idareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması, şartlarıyla sözleşme bedelinin % 20'sine kadar oran dahilinde hariç sözleşme ve ihale dökümanındaki hükümler çerçevesinde ilave iş aynı yükleniciye yaptırılabilir." hükmü yer almaktadır.

Ayrıca Kamu İhale Genel Tebliğinin 26’ncı maddesinde;

“26.1. 4735 sayılı Kanunun 24'üncü maddesinde birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımları sözleşmelerinde; Sözleşmeye esas proje içinde kalması, b) idareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması, şartlarıyla sözleşme bedelinin % 20 sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dökümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırabileceği belirtildiğinden; Sözleşme bedelinin % 20'sine kadar iş artışı, birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan mal ve hizmet alımları için söz konusu olabilecektir. Dolayısıyla götürü bedel üzerinden sözleşmeye bağlanan mal ve hizmet alımlarında iş artışı söz konusu olmayacaktır.

26.2. Süreklilik arz eden ve birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan hizmet alımlarında, işin devamı sırasında 4735 sayılı Kanunun 24 üncü maddesine göre yalnızca işin miktarı artırılarak iş artışı (sözleşme bedelinde artış) yapılabilir. Bu nedenle, işin süresinin uzatılması suretiyle iş artışı yapılması mümkün değildir." denilmektedir.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ve temyiz dosyasında yer alan veriler doğrultusunda İdare tarafından pazarlık ihalesi yapılan 6 Kalem Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmeti işinde 4734 sayılı Kanunun 26'ncı maddesine göre sözleşme süresi dikkate alınarak % 20 oranında iş artışına, sözleşmenin 5. maddesinin; 2 ve 3. sıralarındaki personel yemeği ve sabah kahvaltısı sayıları için uyulduğu ve sözleşme süresinin bitimi olan 21.11.2009 tarihinden sonra işin (hizmetin) aksamaması için doğrudan temin yolu ile alım yapıldığı anlaşıldığından söz konusu sözleşmenin geçerliliğini yitirdiği sözleşme süresinin dışındaki doğrudan alımlarda daha yüksek fiyatlar üzerinden yemek bedeli belirlenmesi konusunda mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.

Bu itibarla, dilekçi iddialarının kabulü ile 556 sayılı ilamın 1. maddesiyle verilen 3.754,00 TL’nin tazminine ilişkin hükmün KALDIRILMASINA,

Karar verildiği 26.11.2013 tarih ve 37962 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.