Sayıştay 8. Dairesi 32984 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2007

• Daire: 8

• Dosya No: 32984

• Tutanak No: 33746

• Tutanak Tarihi: 11.10.2011

• Konu:

KARAR

TEMYİZ KURULU KARARI

Dosyada mevcut belgeler okunup incelendikten sonra gereği görüşüldü:

733 sayılı ilamın 1.maddesi ile;Ondokuz Mayıs Üniversitesinin çeşitli birimlerinde idari görevli personele döner sermaye gelirlerinin elde edildiği birimlerde görevlendirme yapılarak katkı payı ödenmesi nedeniyle 127.519,54 YTL.ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi dilekçesinde özetle;2547 sayılı yasanın 58. maddesinin a bendinin 4. fıkrasında "her eğitim-öğretim, araştırma veya uygulama birimi veya bölümü ile ilgili öğretim elemanlarının katkısıyla toplanan döner sermaye gelirinin en az yüzde otuzbeşi o kuruluş veya birimin araç, gereç, araştırma ve diğer ihtiyaçlarına ayrılır, kalan kısmı ise Üniversite Yönetim Kurulunun belirleyeceği oranlar çerçevesinde bağlı bulunduğu Üniversitenin Bilimsel Araştırma Projeleri ile döner sermaye gelirinin elde edildiği fakülte, enstitü, yüksekokul, konservatuar ile uygulama araştırma merkezlerinde görevli öğretim elemanları ve aynı birimde görevli öğretim elemanları ve aynı birimde görevli 14.07.1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personel (döner sermaye işletme müdürlüğü ve döner sermaye saymanlık personeli dahil) arasında katkıları da dikkate alınmak suretiyle paylaştırılır. Öğretim üyeleri ile Üniversitelerarası Kurulun önerisi üzerine Yükseköğretim Kurulunca kabul edilen sağlık, teknik ve sanatla ilgili birimlerde görevli öğretim elemanlarına döner sermayeden bir ayda ayrılacak payın tutarı, bunların bir ayda alacakları aylık (ek gösterge dahil), yan ödeme, ödenek (geliştirme ödeneği hariç) ve her türlü tazminat (makam, temsil ve görev tazminatı hariç) toplamın iki katını, diğer öğretim elemanları için bir katını, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personel için ise yüzde yüzünü geçemez" hükmünün bulunduğunu,

Madde metninden öğretim elemanlarının katkılarıyla toplanan döner sermaye gelirlerinin, bağlı birimin ihtiyaçları için belli oranda ayrıldıktan sonra kalan kısmının üniversitenin araştırma fonu İle döner sermayenin bağlı olduğu birimde görevli öğretim elemanları ile aynı birimde görevli 657 sayılı Kanuna tabi personel arasında paylaşılacağının anlaşıldığını,

Üniversite görevli Genel Sekreter, Genel Sekreter Yardımcısı, Daire Başkanları ve Hukuk Müşavirinin, 2547 sayılı yasanın 13/b-4 maddesi gereğince 29.12.2004 tarih 35264 sayılı yazı ve 13.03.2006 tarih 4081 sayılı yazı ile asli görevleri uhdelerinde kalmak üzere döner sermaye faaliyetlerinin yürütüldüğü sağlık araştırma ve uygulama hastanesinde görevlendirildiklerini,

30.12.2004 tarih ve 2004/296-322 sayılı, 09.03.2006 tarih 2006/86 sayılı Üniversite Yönetim Kurulu kararları ile yönetim kurulunca belirlenen oranlarda katkı payı verilmesine karar verildiğini,

2547 sayılı yasanın 13/b-4 maddesinde "gerekli gördüğü hallerde üniversiteyi oluşturan kuruluş ve birimlerde görevli öğretim elemanlarının ve diğer personelin görev yerlerini değiştirmek veya bunlara yeni görevler vermek" Rektörün görev ve yetkileri arasında sayıldığını, anılan yetki kapsamında rektör tarafından üniversite bünyesinde görevli olan Genel Sekreter, Genel Sekreter Yardımcısı, Daire Başkanları, Hukuk Müşaviri döner sermayenin bağlı olduğu birime 29.12.2004 tarih ve 35264 sayılı Rektör Oluru ile görevlendirilerek döner sermayeden katkı payı ödendiğini,

Yapılan görevlendirmelerde personelin döner sermaye işletmesinin hangi faaliyetlerini yürüteceğinin açıkça belirlendiğini,

Üniversitelerde tek Döner Sermaye İşletmesi kurulması esası getirildiğinden, Döner Sermaye İşletmesi ve Döner Saymanlık Müdürlüğünün Üniversitelerde Rektörlük İdari Teşkilatı bünyesinde teşkilatlandırıldığını dolayısıyla Rektörlük İdari Teşkilatında görev yapan Genel Sekreterlik, Daire Başkanlığı ve Hukuk Müşavirliği birimlerinde çalışan personelin Döner Sermaye Faaliyetleri kapsamında görev yaptıklarını,

2547 sayılı Kanunun 58. Maddesine göre Döner Sermaye İşletmelerinin Kurulmasında Uyulacak Esaslara İlişkin Yönetmeliğin "Gelir ve Giderler İle Bunların Muhasebeleştirilmesi" başlıklı 6. Maddesinin 2. paragrafında;

"(Değişik 25.12.1998 - 23564/4 Md.) işletmelerde yapılan iş ve hizmetler ile üretilen malların satışlarından elde edilen gelirler döner sermaye işletmesinde açılacak bir hesapta toplanır. Üniversite Yönetim Kurulu gerektiğinde elde edilen gelirlerin birimler itibariyle ayrı hesaplarda toplanmasına karar verebilir" hükmünün yer aldığını,

Bu hükümden, Döner Sermaye Faaliyeti kapsamında görev yapan personele, Döner Sermaye İşletmesinde açılacak bir hesapta toplanan gelirlerden, gelirin elde edildiği birimde görevlendirme dahi yapılmadan döner sermaye payı ödenmesi yetkisinin Üniversite Yönetim Kuruluna ait olduğunun anlaşılacağını,

Samsun 2. İdare Mahkemesinin 2008/1379E.-2009/1444K. sayılı ve 30.12.2009 tarihli kararında da bütün döner sermaye işletmelerinin Ondokuz Mayıs Üniversitesi Döner Sermaye Saymanlığı adı altında birleştiğine vurgu yapıldığını,

Sorguya konu döner sermaye payı ödemelerinde Genel Sekreter, Daire Başkanı, Hukuk Müşaviri döner sermaye faaliyetleri kapsamında fiilen görev yapmalarına rağmen, yani görevlendirmeye dahi ihtiyaç bulunmamasına rağmen, döner sermaye geliri elde edilen birime, Rektörlük Makamınca 2547 sayılı Kanunu 13/b-4 maddesi uyarınca görevlendirmelerinin yapıldığını,

28.09.2004 tarih ve 27303 sayılı Sayıştay Temyiz Kurulu kararında 2547 sayılı yasanın 58. maddesinin a fıkrasında, 657 sayılı kanuna tabi personelden bahsedilirken bunların hangi hizmet sınıfından olacakları hangi kadroları işgal edecekleri hangi görevlerde bulunacakları ve bu birimde ne kadar süreden beri görevli oldukları, hangi şekilde görevlendirilenlere katkı payı ödeneceği hususunda bir açıklık getirilmediği başka bir ifadeyle bu konuda bir sınırlama getirilmemekle katkı payı ödenecek personelin döner sermayenin bağlı bulunduğu birimde "görevli olması" yeterli bulunmaktadır, şeklinde hüküm kurulduğunu yine 11.04.2006 tutanak tarihli 28623 tutanak numaralı temyiz kurulu kararında aynı gerekçe ile katkı payı ödenecek personelin döner sermayenin bağlı olduğu birimde "görevli olması"nın yeterli bulunduğunu,

Maliye Bakanlığınca 09 Temmuz 2005 tarih ve 25870 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Yükseköğretim Kanunu ve Yükseköğretim Personel Kanunu Genel Tebliği 3. maddesinde döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlere yapılacak görevlendirmelere ilişkin düzenlemenin hukukun genel ilkeleri gereğince 2547 sayılı yasanın 58. maddesinin a fıkrasının 4. bendine aykırılık teşkil etmesinin düşünülemeyeceğini, 2547 sayılı Kanunun 58. maddesinin a fıkrasının 4. bendinde görevlendirmenin esasına ilişkin bir sınırlama getirilmemiş iken Maliye Bakanlığının bahsi geçen tebliği ile görevlendirmenin esasına ilişkin düzenleme yapılmasının hukuken mümkün olmadığını, kanunla getirilmeyen sınırlamaların tebliğ ile düzenlenmesinin hukuka aykırı olduğunu,

Bu nedenle Rektörlük Makamınca yapılan görevlendirmelerin usulüne uygun olup anılan görevlendirmeler gereğince yapılan döner sermaye katkı payı ödemelerinde de mevzuata aykırılık bulunmadığını,

İdari eylem ve işlemlerde temel ilkenin hukuka uygunluk karinesi olduğunu, hukuka aykırılığı mahkeme kararıyla ortaya konulana kadar idari işlemlerin hukuken doğru ve geçerli kabul edildiğini, İdari eylem ve işlemelerin hukuka uygunluk denetiminin idari yargı mercilerince yapıldığını, bu anlamda usule ve yasaya aykırılığı mahkeme kararıyla ortaya konulmayan bir görevlendirmenin hukuka aykırılığının kabulünden bahisle bu görevlendirmeye dayanılarak yapılan ödemelerin mevzuata aykırı olduğunu ileri sürmenin hukuka aykırı olacağını,

Sayıştay Temyiz Kurulunun 11.04.2006 tutanak tarihli ve 28623 tutanak numaralı kararında "aynı madde hükmünde döner sermaye işletmeleri üniversitelerde, fakültelerde ve bunlara bağlı enstitü, uygulama ve araştırma merkezinde kurulabileceği hükme bağlanmıştır. 2000 yılından itibaren üniversiteye bağlı tüm döner sermaye işletmeleri İstanbul Üniversitesi döner sermaye işletmesi çatısı altında birleştirilmek suretiyle tek işletme haline gelmiştir. Dolayısıyla döner sermaye gelirinin elde edildiği birimi Üniversite döner sermaye işletmesi olarak anlamak gerekmektedir. Böylece, Üniversite döner sermaye işletmesinde görevli öğretim elemanları ve aynı birimde görevli 657 sayılı Kanuna tabi personele katkılarına göre döner sermaye katkı payı verilmesi ve döner sermaye gelirinden personel için yapılacak katkı payı ödemeleri açısından "döner sermayenin bağlı bulunduğu birimi" üniversite döner sermaye işletmesi olarak anlaşılması gerekmektedir. Bu duruma göre, Rektörlük Bünyesinde bulunan bir kısım Daire Başkanları ve Üniversite Avukatları Üniversite döner sermaye işletmesi faaliyetlerini yürüttüklerinden Üniversite döner sermayesinden katkı payı verilmesinde yasaya aykırılık bulunmamaktadır" şeklinde karar verildiğini,

Bir an olsun Rektörlük Makamınca tesis edilen görevlendirmelerin hukuka aykırı olduğu kabul edilse bile alıntı yapılan gerekçeden anlaşılacağı üzere 15 Ağustos 1999 tarih ve 23787 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Ondokuz Mayıs Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Yönetmeliği ile tüm döner sermaye işletmeleri tek bir çatı altında birleştirilerek Ondokuz Mayıs Üniversitesi Döner Sermayesi İşletmesi olduğundan ayrıca bîr görevlendirmeye gerek kalmaksızın yapabilecek döner sermaye katkı payı ödemelerinde hukuka aykırı bir yön bulunmadığını,

Sayıştay Temyiz Kurulunun 11.04.2006 tarih ve 28623 tutanak numarası kararı, 30.05.2000 tarihli ve 24768 numaralı kararı, 28.09.2004 tarih ve 27303 numaralı kararının sorguya konu işlemlerin yasaya ve mevzuata uygun olduğunu gösterdiğini,

Aynı doğrultuda 2006 yılında ilgili personele yapılan döner sermaye katkı payı ödemelerinin Sayıştay 8. Dairesinin 20.01.2009 tarihli ve 750 no'lu ilamı ile hukuka uygun bulunduğunu belirterek verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını istemiştir.

Savcılık, temyiz itirazlarının kabulü ile tazmin hükmünün kaldırılmasına karar verilmesi uygun olur, şeklinde görüş vermiştir.

2547 sayılı Yüksek Öğretim Kanununun Döner Sermaye başlıklı 58.maddesinde;

a)Döner sermaye

…..

(Değişik paragraf:31.07.2003-4969 s.K/12.mad.) Her eğitim-öğretim, araştırma veya uygulama birimi veya bölümü ile ilgili öğretim elemanlarının katkısıyla toplanan döner sermaye gayrisafi hasılatının en az % 35'i o kuruluş veya birimin araç, gereç, araştırma ve diğer ihtiyaçlarına ayrılır. Kalan kısmı ise üniversite yönetim kurulunun belirleyeceği oranlar çerçevesinde bağlı bulunduğu üniversitenin bilimsel araştırma projeleri ile döner sermaye gelirinin elde edildiği fakülte, enstitü, yüksek okul, konservatuar ile uygulama ve araştırma merkezlerinde görevli öğretim elemanları ve aynı birimlerde görevli 14.7.1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tâbi personel (döner sermaye işletme müdürlüğü ve döner sermaye saymanlık personeli dahil) arasında katkıları da dikkate alınmak suretiyle paylaştırılır. Öğretim üyeleri ile Üniversitelerarası Kurulun önerisi üzerine Yükseköğretim Kurulunca kabul edilen sağlık, teknik ve sanatla ilgili birimlerde görevli öğretim elemanlarına döner sermayeden bir ayda ayrılacak payın tutarı, bunların bir ayda alacakları aylık (ek gösterge dahil), yan ödeme, ödenek (geliştirme ödeneği hariç) ve her türlü tazminat (makam, temsil ve görev tazminatı hariç) toplamının iki katını, diğer öğretim elemanları için bir katını, 657 sayılı Kanuna tâbi personel için ise % 100'nü geçemez. İşin ve hizmetin özelliği dikkate alınarak yoğun bakım, doğumhane, yeni doğan, süt çocuğu, yanık, diyaliz, ameliyathane, kemik iliği nakil ünitesi ve acil serviste çalışan sağlık personeli için % 100 oranı, ayrıca % 50'sine kadar artırılabilir.(Değişik son cümle:17.09.2004-5234/2.mad.) Rektörler ve rektör yardımcıları, üniversite veya yüksek teknoloji enstitülerindeki döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin birinden katkılarına bakılmaksızın bu maddedeki esaslara göre her ay pay alabilirler ve bunlara bir ayda ödenebilecek pay, bir ayda alacakları aylık (ek gösterge dahil), ödenek (geliştirme ödeneği hariç) ve her türlü tazminat (makam, temsil ve görev tazminatları hariç) toplamının iki katını geçemez. Öğretim üyelerine saat 14.00'den sonra döner sermayeye yaptıkları doğrudan gelir getirici katkılarından dolayı ilave olarak, almakta oldukları aylık (ek gösterge dahil), ödenek (geliştirme ödeneği hariç) ve her türlü tazminat (makam, temsil ve görev tazminatları hariç) toplamının on katına kadar pay verilebilir. Rektör ve rektör yardımcıları ile bu kapsamdaki gelirin elde edildiği fakültelerin dekan ve dekan yardımcıları ile başhekim ve başhekim yardımcılarına doğrudan gelir getirici katkılarına bakılmaksızın bu kapsamda elde edilen gelirlerden karşılanmak üzere, bir ayda alacakları aylık (ek gösterge dahil), ödenek (geliştirme ödeneği hariç) ve her türlü tazminat (makam, temsil ve görev tazminatları hariç) toplamının dört katına kadar ayrıca pay verilebilir.

…”

hükmü yer almıştır.

Maliye Bakanlığı tarafından çıkarılan 09.07.2005 tarih ve 25870 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 18 seri nolu Yükseköğretim Kanunu ve Yükseköğretim Personel Kanunu Genel Tebliğinin 3.maddesinde de;

“Döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerde usulüne uygun olarak görevlendirilenlere, görevlendirildikleri birimlerin döner sermaye gelirlerinden döner sermaye payı ödenecek, kadrolarının bulunduğu birim dışındaki bir birimde usulüne uygun olarak görevlendirilmemiş olanlara, görevlendirildikleri birimde elde edilen döner sermaye gelirlerinden döner sermaye payı ödenmeyecektir. Ancak, döner sermaye gelirlerinin elde edildiği birimlere yapılacak görevlendirilmelerde, görevlendirilecek personelin anılan birimlerin görev alanıyla ilgili olmaları, görevlendirmenin süresi, gerekliliği, yerindeliği ve kamu hizmetlerinde etkinlik ve verimliliğin sağlanması hususlarına özen gösterilecek ve asli görevlerini yürütürken sadece döner sermaye payı ödemesinden yararlandırılması amacıyla personel, döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerde görevlendirilmeyecektir.”denilmiştir.

Belirtilen mevzuat hükümlerine göre, döner sermaye gelirlerinden pay ödenebilmesi için personelin, döner sermaye işletmesinin bağlı bulunduğu birimlerdeki (döner sermaye gelirinin elde edildiği fakülte, enstitü, yüksek okul, konservatuar ile uygulama ve araştırma merkezleri) hizmetleri yürütmek üzere usulüne uygun şekilde görevlendirilmiş olmaları ve görevlendirildikleri bu hizmetleri fiilen yapmalarının yanında döner sermayeye katkılarının da dikkate alınması gerekmektedir.

Dilekçe eki belgeler incelendiğinde, Ondokuz Mayıs Üniversitesi Rektörlüğüne ait 29.12.2004 tarih ve B.30.2.ODM.0.70.00.00/515-35264 sayılı Görevlendirme konulu yazı ile Rektör tarafından ilama konu döner sermaye katkı payları ödenen kişilerin 2547 sayılı Kanunun 13/b-4 maddesi uyarınca döner sermaye faaliyetlerinin yürütüldüğü Sağlık Araştırma ve Uygulama Hastanesinde görevlendirildiği, görülmüştür.

2547 sayılı Kanunun Rektörün görev ve yetkilerine ilişkin 13. maddesinin (b) fıkrasının 4. bendine göre, rektörün, gerekli gördüğü hallerde üniversiteyi oluşturan kuruluş ve birimlerde görevli öğretim elemanlarının ve diğer personelin görev yerlerini değiştirmek veya bunlara yeni görevler verme yetkisi bulunmaktadır. Üniversite bünyesinde görevli olmakla birlikte Rektör tarafından döner sermayenin bağlı olduğu birimde yukarıda belirtilen görevlendirme yazıları çerçevesinde görevlendirilen personele, döner sermaye katkı payı ödenmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığından dilekçi iddialarının kabulü ile 733 sayılı ilamın 1. maddesiyle 127.519,54 YTL.ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA,

Karar verildiği 11.10.2011 tarih ve 33746 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.