Sayıştay 8. Dairesi 29939 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2005

• Daire: 8

• Dosya No: 29939

• Tutanak No: 30585

• Tutanak Tarihi: 20.01.2009

• Konu:

KARAR

Duruşma talebinde bulunan dilekçi Şükriye Savul ile Sayıştay Savcı Vekilinin sözlü açıklamalarının dinlenmesinden ve dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra gereği görüşüldü;

1. 301 sayılı ilamın 1.maddesiyle verilen 3.424,00. YTL.nin tazminine dair hükmün, aynı tazmin hükmünde Sayman sıfatıyla iştiraki bulunan Recep Büyükbaş’ın başvurusu üzerine düzenlenen 20.01.2009 gün ve 30584 tutanak sayılı Temyiz Kurulu ilâmının 1. maddesi ile kaldırılmış bulunduğu anlaşılmakla dilekçinin işbu madde ile ilgili itizarı üzerine Kurulumuzca YAPILACAK İŞLEM OLMADIĞINA,

2. 301 sayılı ilamın 3. maddesi ile; Ankara Jandarma Defterdarlığı birimlerine ait ASKİ’ye yapılan su faturası ödemelerinde su tarife bedelinin hatalı alındığı gerekçesi ile 212.29,00. YTL.ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi özetle; Ankara Jandarma Saymanlık Müdürlüğünün 2005 Yılı hesaplarının incelenmesi ve yargılanması sonucu 301 Sayılı İlamda ASKİ ve Bala Belediyesine yapılan su faturası ödemelerinde su tarife bedelinin hatalı alındığı ve 2005 Mali Yılı Bütçe Kanununun 37/f maddesinde ki "Belediyeler ile Büyükşehir Belediyelerince Kamu Kurum ve Kuruşlarına uygulanacak su tarife bedelleri, özel işyerlerine uygulanan en düşük tarife bedelini aşamaz." hükmünün dikkate alınmadığı, ASKİ tarafından belirlenen 2005 Yılında uygulanan aylık su tarifeleri listesinde resmi dairelerce uygulanan su tarife bedelinin, özel işyerlerine uygulanan su tarife bedelinden yüksek olduğu ve bu yüksek fiyattan Kamu Kurumlarına fatura edildiği 442.27l,50YTL. fazla ödeme olduğu gerekçesiyle tazmin kararı verildiğini, Sayıştay İlamının tebliğinden sonra Saymanlıklarınca, Sayıştay ilamına konu olan 2005 yılına ait faturaların dökümü yapılarak ASKİ'ye resmi yazı ekinde gönderildiğini ve bu faturalarda su tarifesinin içinde atık su bedelinin de mevcut olup olmadığı, mevcut ise ne kadarının atık su bedeli olduğunun listelenerek Saymanlıklarına gönderilmesinin 03.12.2007 tarih ve 1232 sayılı yazıya istendiğini,

Ankara Büyükşehir Belediye Başkanlığı, Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü Hukuk Müşavirliğinin 02.01.2008 tarih ve 31355 Sayılı yazılarında, "Kuruluşlarının Genel Kurulu olan Ankara Büyükşehir Belediye Meclisinin 10.06.2003 gün ve 265 Sayılı Karan ile Danıştay 9.Dairesinin 1998/3256 E.-1999/2719 Sayılı Karan ve 2464 sayılı Belediye Kanununun 44.maddesi uyarınca, Genel ve Katma Bütçeli Kuruluşlara atıksu bedeli tahakkuk ettirilmemesi nedeniyle, resmi daire aboneliklerinin su tüketim tarifesi KDV hariç 3.500.000.-TL./m3 olarak belirlendiği ve tarifenin Toptan Eşya Fiyat Endeksindeki aylık artış oranına göre her ay yeniden belirlenmesine karar verildiği", ancak yazılarında da bahsedilen yüksek yargı organlarının kararlarında da açıkça ortada olduğu üzere atıksu bedelinin, çevre temizlik vergisi olmayıp kullanılmış suların uzaklaştırılması ve arıtılması hizmeti karşılığında alınan bir ücret olduğu, özellikle 01.01.2004 tarihinden sonrası için tartışmasız hale geldiğinin belirtildiğini, yine aynı yazılarında 10.06.2003 tarih ve 265 Sayılı Büyükşehir Belediye Meclisi Kararı ile saptanan fiyat, atıksu dahil alınması gereken bedel açısından yeterli görüldüğünden; yeni bir karar alınmasına lüzum görülmeden atık su dahil su bedelinin bu karardaki fiyatlar üzerinden tahakkuk ettirilmesine devam edildiğini, başka bir deyişle 01.01.2004 tarihinden itibaren resmi kurumlardan da atık su bedeli alınmış olmakla birlikte, atık su bedeli ayrı bir kalem olarak faturalara yansıtılmadığının ifade edildiğini,

Ayrıca, ASKİ'nin yukarıda bahsi geçen yazıları ekindeki çizelgede ise ASKİ'nin Jandarma Genel Komutanlığının çeşitli birimlerine düzenlenen 2005 Yılına ait su faturalarının dökümü yapılarak faturalardaki bedelin ne kadarının su bedeli ve ne kadarının atık su bedeli olduğunun ayrıştırılması yapılmış ve bu ayrıştırılmış rakamlardan da görüleceği üzere 2005 Yılı faturalardaki su bedeli özel işyerlerine uygulanan tarifenin altında kaldığını, bu nedenle Bütçe Kanununun 37/f maddesindeki hükmün ihlal edilmediğini,

Konu ile ilgili olarak 28 Ekim 2006 tarih ve 26330 Sayılı Resmi gazete de yayımlanan 2005/6 Esas ve 2005/93 Karar Sayılı Anayasa Mahkemesinin Karan ile 2005 Yılı Bütçe Kanununun 37 inci maddesinin (f) fıkrası iptal edilmiş olduğundan, Temyiz Kurulunca bu hususun dikkate alınması gerektiği kanaatinde olduğunu,

2005 Yılı Bütçe Kanununun 37/f maddesinde aynen "Belediyeler ile Büyükşehir Belediyelerince Kamu Kurum ve Kuruluşlarına uygulanacak su tarife bedelleri, özel işyerlerine uygulanan en düşük tarife bedelini aşamaz." denilmekte ve bedelleri ifadesi ile çoğul ibare kullanıldığını, buradan da tarifeler kıyaslanırken su +atık su bedellerinin toplamı üzerinden kıyaslamanın yapılması gerektiği sonucunun çıkarılması gerektiğini, bu durumda da Kamu Kurum ve Kuruluşlarına uygulanacak su tarifesi özel işyerlerine uygulanan en düşük tarife bedelinin aşılmadığını, daha sonra savcılık karşılamasına karşılık gönderdiği ikinci dilekçesinde konu ile ilgili Temyiz Kurulunun 12.02.2008 tarih ve 29917 tutanak numaralı kararı bulunduğunu belirterek, 30.10.2007 tarih ve 2005/301 Sayılı ilamın 1,3,7,9 uncu maddeleri ile kendisi için düzenlenen tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmiştir.

İlamın konusu, atık su bedelinin çevre temizlik vergisi kapsamında olduğu ve bu vergiden muaf olmaları nedeniyle Kamu Kurum ve kuruluşlarından atık su bedeli alınmaması ile ilgili olmayıp, Belediyeler ile Büyükşehir belediyelerince kamu kurum ve kuruluşlarına uygulanacak su tarife bedelleri ilgilidir.

Anayasa Mahkemesinin 28 Ekim 2006 Tarih ve 26330 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2005/6 Esas, 2005/93 Karar Sayısı Kararı ile iptal edilen 5277 sayılı 2005 mali yılı Bütçe Kanunu’nun 37inci maddesinin (f) fıkrasında; “f) Belediyeler ile büyükşehir belediyelerince kamu kurum ve kuruluşlarına uygulanacak su tarife bedelleri, özel işyerlerine uygulanan en düşük tarife bedelini aşamaz”.denilmektedir.Bu hükümden; belediyelerce kamu kurumlardan alınacak su bedelinin, özel işyerleri için öngörülen su tarife bedelindeki tutarı aşmayacağı anlaşılmaktadır.

26.5 1981 tarih ve 2464 sayılı Belediye Gelir Kanunu’nun 25.12.2003 tarih ve 5035 sayılı Kanunun 41 maddesi ile değiştirilen “Çevre temizlik vergisi” başlıklı mükerrer 44’üncü maddenin birinci, ikinci ve yedinci fıkralarında;

“Belediye sınırları ve mücavir alanlar içinde bulunan ve belediyelerin çevre temizlik hizmetlerinden yararlanan konut, iş yeri ve diğer şekillerde kullanılan binalar çevre temizlik vergisine tabidir.

Genel ve katma bütçeli idareler, il özel idareleri, belediyeler, köyler, bunların kuracakları birlikler, darülaceze ve benzeri kuruluşlar ve üniversiteler tarafından münhasıran hizmetlerinde kullanılan binalar, Kızılay Genel Merkezi ile şubeleri ve kampları, Kredi ve Yurtlar Kurumuna ait öğrenci yurtları ile umuma açık ibadet yerleri, karşılıklı olmak şartıyla elçilik ve konsolosluk hizmetlerinde kullanılanlarla elçilerin ikametine mahsus olan binalar, milletlerarası kuruluşlar ve bunların temsilcilikleri tarafından kullanılan binalar ile bunların müştemilatı vergiye tâbi değildir.

Su tüketim miktarı esas alınmak suretiyle hesaplanan çevre temizlik vergisi, su faturasında ayrıca gösterilmek suretiyle tahakkuk etmiş sayılır. Bu suretle tahakkuk eden vergi, su tüketim bedeli ile birlikte belediyelerce tahsil edilir. Su ve kanalizasyon hizmetleri ayrı bir kanunla düzenlenmiş bulunan büyük şehir belediye sınırları ve mücavir alanlardaki çevre temizlik vergisi ise 20.11.1981 tarihli ve 2560 sayılı Kanun hükümlerine göre kurulan su ve kanalizasyon idarelerince tahsil edilir”. Denilmektedir.

2464 sayılı Kanunun mükerrer 44.maddesinde 5035 sayılı Kanunun 41. maddesiyle yapılan değişiklik ile çevre temizlik vergisi tarife, tarh, tahakkuk ve tahsil usulleri yeniden düzenlenmiş ve çevre temizlik vergisinin, çevre temizlik hizmetlerinden yararlananlardan alınacağı belirtilmek suretiyle atık su bedeli çevre temizlik vergisi kapsamı dışına çıkarılmıştır. Nitekim, anılan Kanunda katı atık ve atık su bedeline yer verilmediği gibi gerekçesinde de büyükşehir belediyesine dahil bulunmayan belediyelerin sınırları ve mücavir alanları içinde bulunan binaları kullananlardan su tüketim bedeli üzerinden alınmakta olan atık suya ilişkin çevre temizlik vergisinin kaldırıldığı vurgulanmıştır.

2560 sayılı İstanbul Su Ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü Kuruluş Ve Görevleri Hakkında Kanunu’nun 13 üncü maddesinin a fıkrasında, su satışı ve kullanılmış suların uzaklaştırılmasına karşılık, tarifesine göre abonelerinden alınacak ücretler İSKİ’nin gelirleri arasında sayılmış ve 23’üncü maddesinde de, su satışı, kanalizasyon tesisi bulunan yerlerdeki kullanılmış suların uzaklaştırılması, septik çukurların boşaltılması giderleri için ayrı tarifeler yapılacağı; tarifelerin tespiti ile tahsilata ilişkin usul ve esasların bir yönetmelikle belirleneceği ifade edilmiştir.

2560 sayılı Kanuna, 5.6.1986 tarih ve 3305 sayılı Kanunun 3’üncü maddesi ile eklenen “Bu Kanun diğer Büyükşehir belediyelerinde de uygulanır.”şeklindeki ek 5’inci madde hükmü ile de anılan Kanun bütün Büyükşehir belediyeleri hakkında geçerli bir kanun haline getirilmiştir.

Dolayısıyla, 2560 sayılı Kanunun yukarıda açıklanan 13 ve 23’üncü maddelerinde yer alan hükümler, Büyükşehir belediyelerine, belirlemiş oldukları tarifeler üzerinden kullanılmış suların uzaklaştırılması hizmetine karşılık olmak üzere abonelerden atık su bedeli adı altında bir ücret tahsil etmelerine cevaz vermekte olup, Kanunda herhangi bir muafiyet hükmüne de yer verilmemiştir. O nedenle bütün abonelerin bu bedeli ödemesi gerekmektedir.

2560 sayılı Kanun 20.11.1981 tarihinde kabul edilmiş, 2464 sayılı Kanunun Çevre Temizlik Vergisine ilişkin mükerrer 44’üncü maddesi ise 15.7.1993 tarihinde bu Kanuna eklenmiş ve 25.12.2003 tarih ve 5035 sayılı Kanunun 41 maddesi ile değiştirilmiştir. Çevre Temizlik Vergisine ilişkin düzenleme 2560 sayılı Kanunun kabul tarihinden daha sonraki bir tarihte yapılmasına karşılık, 2560 sayılı Kanunda herhangi bir değişiklik yapılmamıştır. Ayrıca, sonraki tarihlerde de 2560 sayılı Kanuna, Büyükşehir belediyelerinin atık su bedeli adı altında abonelerinden aldıkları ücretten kamu kurum ve kuruluşlarının muaf tutulmaları yönünde herhangi bir hüküm getirilmemiştir. Dolayısıyla 2560 sayılı Kanunun bu konuya ilişkin hükümleri, Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten bu yana nasıl uygulanıyorsa, bundan sonra da aynı şekilde uygulanmak durumundadır.

Bu durumda, su ve kanalizasyon hizmetleri açısından özel bir kanun olan ve bütün Büyükşehir belediyelerinde uygulanan 2560 sayılı Kanunun 13’üncü ve 23’üncü maddeleri gereğince, kullanılmış suyun uzaklaştırılmasına karşılık bir ücret olarak abonelerden tahsil edilen atık su bedelinin, 2464 sayılı Kanunun mükerrer 44’üncü maddesinin ikinci fıkrasında yer alan muafiyet hükmü kapsamında mütalâa edilmesine imkân yoktur. Dolayısıyla anılan fıkrada belirtilen binalar ile bunların müştemilâtına ait atık su bedelinin Büyükşehir belediyelerine ödenmesi mümkün bulunmaktadır.

2560 sayılı Kanunun 23’üncü maddesine göre çıkarılan ASKİ Tarifeler Yönetmeliğinin Abone Tanımı Başlıklı 5’inci maddesinde:” ASKİ Genel Müdürlüğü ile bir hizmet sözleşmesi yapan gerçek ve tüzel kişilere “abone” adı verilir.

a-) Su abonesi.

b-) Atık su (kullanılmış su) abonesi.

Olmak üzere 2 tür abone vardır.

Her su abonesi ayrı bir sözleşme yapmaya gerek olmaksızın aynı zamanda kullanılmış su abonesidir. Su abonesi olmaksızın su tüketenlerde atık su üreteceklerinden, bu gibilerle atık su aboneliği sözleşmesi yapılır.” Denilmektedir.

Madde hükmünden de anlaşılacağı her su abonesi ayrı bir sözleşme yapmaya gerek olmaksızın aynı zamanda kullanılmış su abonesidir.Bu nedenle resmi kurumlar doğal atık su abonesi olmaktadırlar. Su abonesi olmaksızın su tüketenlerde atık su üreteceklerinden, bu gibilerle atık su aboneliği için sözleşmesi yapılması gerekmektedir. Su Abonesi olmayan atık su abonelerinden Tarife Yönetmeliğinin 23’üncü maddesinde konut, işyeri ve resmi kurumlar için öngörülen esaslar dahilinde, yürürlükteki tarifeye göre tahakkuk ve tahsilat yapılacağı hükme bağlanmıştır.

Su satış tarifesi ve atık su tarifesi anılan Yönetmeliğin 30 ve 34’üncü maddelerinde düzenlenmiştir.

Yönetmeliğin 30’ncu maddesinde su satış tarifesinin, 6. Maddede sayılan abone türlerine yapılacak su satış gelirinin, 27, 28 ve 29. Maddede belirtilen yönetim ve işletme giderlerini, amortismanları ve %10’dan aşağı olmayacak şekilde belirlenecek kârı sağlayabilecek düzeyde olmasının esas olduğu,

34’ünü maddesinde de atık su tarifesinin, her su abonesinin tükettiği kadar suyu kirleteceğinden bunların uzaklaştırılması için atık su bedeli ödemekle yükümlü olduğu, tüketilen beher m3 üzerinden alınan atık su bedeli 27, 28 ve 29. Maddelerde sayılan yönetim ve işletme giderleri ile amortismanlar ve kâr oranının kanalizasyonla ilgili miktarının 29. Maddede nasıl hesaplanacağı belirtilen tahmini su satış miktarına bölünmesiyle bulunacağı, bu miktarın da tüketilen su miktarının %50’sinden aşağı olamayacağı, İşyeri ve resmi abonelerce üretilecek atık sular boşaltıldıkları kanalizasyon tesislerine ve çevreye daha çok zarar vereceğinden, bunlar için atık su bedelinin konutlara oranla daha yüksek saptanabileceği belirtilmiştir.

Yukarıda bahsedilen mevzuat hükümleri ve yargı kararları dikkate alındığında, Büyükşehir belediyelerinde kullanılmış suların uzaklaştırılması karşılığı olarak alınan atık su bedeli vergi olmayıp, hizmet karşılığı olduğundan bu hizmetten yararlanan tüm abonelerin atık su bedeli ödemeleri zorunlu olmaktadır.

Bu nedenle 2005 mali yılı bütçe Kanununun 37’nci maddesin (f) fıkrasına göre Büyükşehir belediyelerinde Resmi Kurumlar için yapılacak tarife kıyaslamalarında su tarife bedellerinin atık su dahil veya hariç olarak tespit edilmiş olmasına bakılmaksızın, özel işyerleri için uygulanan su tarifesinin toplam ( su bedeli + atık su bedeli) tutarının dikkate alınması ( yani 1 M3 su için ödenen nihai bedelin esas alınması) gerekir.

Jandarma Saymanlık Müdürlüğünün 2005 Yılı Yönetim Dönemi Hesabı ilamına konu su bedeli ödemelerine ilişkin toplam 149 adet faturanın tutarlarının ne kadarının su bedeli ne kadarının atık su bedeli olduğu yönünde Jandarma Saymanlık Müdürlüğünün ASKİ Genel Müdürlüğüne yazmış olduğu 03.12.2007 tarih ve 1232 sayılı yazılarına ASKİ Genel Müdürlüğünce verilen 02.01.2008 tarih ve 31355-07 sayılı cevabi yazıda tahakkuk ettirilen su bedelleri içerisinde atık su bedelinin de bulunduğu açıkça ifade edilmiştir.

Bu açıklamalar ışığında ASKİ’nin 2005 yılında uyguladığı su tarife bedelleri incelendiğinde, Resmi kurumlar için belirlenen tarifenin toplam (Ocak ayı için 3,99) tutarının özel işyerleri için belirlenen toplam (Ocak ayı için 4,47 )tutarından düşük olduğu görülecektir.Bu nedenle yapılan ödemeler mevzuata uygundur.

Diğer taraftan 5277 sayılı 2005 mali yılı Bütçe Kanunu’nun 37inci maddesinin (f) fıkrası Anayasa Mahkemesinin 28 Ekim 2006 Tarih ve 26330 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2005/6 Esas, 2005/93 Karar Sayısı Kararı ile iptal edilmiştir.

1982 Anayasasının 153’üncü maddesinde; “Anayasa Mahkemesinin kararları kesindir. İptal kararları gerekçesi yazılmadan açıklanamaz.

Anayasa Mahkemesi bir kanun veya kanun hükmünde kararnamenin tamamını veya bir hükmünü iptal ederken, kanun koyucu gibi hareketle, yeni bir uygulamaya yol açacak biçimde hüküm tesis edemez.

Kanun, kanun hükmünde kararname veya Türkiye Büyük Millet Meclisi İçtüzüğü ya da bunların hükümleri, iptal kararlarının Resmi Gazetede yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkar. Gereken hallerde Anayasa Mahkemesi iptal hükmünün yürürlüğe gireceği tarihi ayrıca kararlaştırabilir. Bu tarih, kararın Resmi Gazetede yayımlandığı günden başlayarak bir yılı geçemez.

İptal kararının yürürlüğe girişinin ertelendiği durumlarda, Türkiye Büyük Millet Meclisi, iptal kararının ortaya çıkardığı hukuki boşluğu dolduracak kanun tasarı veya teklifini öncelikle görüşüp karara bağlar.

İptal kararları geriye yürümez.

Anayasa Mahkemesi kararları Resmi Gazetede hemen yayımlanır ve yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını, gerçek ve tüzelkişileri bağlar.” denilmektedir.

İptal davası veya itiraz üzerine bir kuralın iptali sonucu, Mahkemeler bakmakta oldukları davaları bu karara göre çözmekle yükümlüdürler. Bu sonuç Anayasa’nın, “Anayasa Mahkemesi kararları Resmî Gazetede hemen yayımlanır ve yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını, gerçek ve tüzelkişileri bağlar.” yolundaki 153. maddesinin altıncı fıkrasında yer alan kuralın sonucudur.

Sayıştay ilamının hüküm tarihi 05.06.2007 tarihidir. Hüküm tarihinde 5277 sayılı 2005 mali yılı Bütçe Kanunu’nun 37inci maddesinin (f) fıkrası Anayasa Mahkemesince iptal edilmesi nedeniyle hukuken yürürlülükte değildir. Bu nedenle söz konusu ilam hükmü bu açıdan da konusuz kalmıştır.

Bu itibarla, dilekçi iddialarının kabulü ile, 301 sayılı ilamın 3. maddesiyle 212.29,00-YTL.ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA,

3. 301 sayılı ilamın 7.maddesiyle verilen 162.305,00. YTL.nin tazminine dair hükmün, aynı tazmin hükmünde Sayman sıfatıyla iştiraki bulunan Recep Büyükbaş’ın başvurusu üzerine düzenlenen 20.01.2009 gün ve 30584 tutanak sayılı Temyiz Kurulu ilâmının 6. maddesi ile kaldırılmış bulunduğu anlaşılmakla dilekçinin işbu madde ile ilgili itizarı üzerine Kurulumuzca YAPILACAK İŞLEM OLMADIĞINA,

4. 301 sayılı ilamın 9.maddesiyle verilen 554,00. YTL.nin tazminine dair hükmün, aynı tazmin hükmünde Sayman sıfatıyla iştiraki bulunan Recep Büyükbaş’ın başvurusu üzerine düzenlenen 20.01.2009 gün ve 30584 tutanak sayılı Temyiz Kurulu ilâmının 8. maddesi ile kaldırılmış bulunduğu anlaşılmakla dilekçinin işbu madde ile ilgili itizarı üzerine Kurulumuzca YAPILACAK İŞLEM OLMADIĞINA,

Karar verildiği 20.01.2009 tarih ve 30585 sayılı tutanakta yazılı olmakla iş bu ilam tanzim kılındı.