Sayıştay 7. Dairesi 45993 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler İhale Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2017

• Daire: 7

• Dosya No: 45993

• Tutanak No: 49131

• Tutanak Tarihi: 24.02.2021

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

KONU: Yapım işi için sözleşmede öngörülen gecikme cezasının uygulanmaması

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:

181 sayılı İlamın 2 nci maddesinde tazmin hükmü, cezalı olarak kısmi kabulü yapılan … Belediye Binası ve Kent Meydanı Yapım İşinde geçici kabul eksikleri için yükleniciye verilen sürelerde bu eksikliklerin tamamlanmaması sebebiyle kabul heyeti tarafından bu eksikliklerin yüklenici nam ve hesabına yaptırılmasında yüklenici nam ve hesabına yaptırma sürecinde geçen günlerin 69 günlük kısmına gecikme cezası uygulanmaması suretiyle … TL kamu zararı oluştuğu gerekçesiyle verilmiştir.

… A.Ş. yükleniminde gerçekleştirilen “… Belediye Binası ve Kent Meydanı Yapımı” işinde, cezalı olarak kısmi kabulü yapılan işin geçici kabul eksikleri için yükleniciye süre verilmiştir. Bu süre içinde eksikliklerin tamamlanmaması üzerine 30 günlük cezalı ek süre verilmiştir. 30 günlük süre içerisinde de eksikliklerin tamamlanmaması sonucunda kabul heyeti tarafından bu eksikliklerin yüklenici nam ve hesabına yaptırılmasına karar verilmiştir.

Belediye tarafından yüklenici nam ve hesabına işin tamamlatılması süresi içerisinde yüklenici tarafından yazılı olarak, nam ve hesabına yaptırılacak iş kalemlerine ve nefaset bedellerine itiraz ettiği, mahkemeye başvuracağı belirtilerek mahkeme tarafından görevlendirilmesi muhtemel bilirkişi gelene kadar delillerin karartılmaması için şantiyede çalışma yapılmaması istenmesi üzerine çalışmalara ara verilmiştir. 69 günlük ara’nın ardından işin yüklenici nam ve hesabına yaptırılmasına devam edilmiştir.

Sayıştay denetimlerinde, yüklenicinin talebiyle işin yüklenici nam ve hesabına yapıldığı süre içinde verilen 69 günlük ara için gecikme cezası kesilmediği tespit edilmiştir.

Yapım İşleri Genel Şartnamesinin geçici kabulü düzenleyen 41 inci maddesinin 5/b fıkrasında aynen “Kabul komisyonunun tespit ettiği eksiklikler, belirlenen sürede yüklenici tarafından giderilmezse bu sürenin bitiminden sonra eksikliklerin giderilmesine kadar geçecek her gün için, giderilecek eksikliklerin durumuna göre sözleşmesinde günlük gecikme cezası olarak yazılan miktarın belli bir oranında günlük ceza uygulanır ve geçici kabul tarihi kusur ve eksikliklerin giderilmesi tarihine ertelenir. Ancak bu gecikme otuz günü geçtiği takdirde idare, yüklenici hesabına eksiklerin giderilmesini kendisi yaptırabilir. Bu takdirde de eksikler tamamlanıncaya kadar ceza uygulaması devam eder ve kabul tarihi ertelenir" denilmektedir.

Yapım İşleri Genel Şartnamesinin md.41/5.b hükmüne göre, Belediye tarafından yüklenici hesabına eksikliklerin giderilmesinde geçen sürenin sonuna kadar gecikme cezası uygulanması gerekmektedir. Denetimler sırasında tespit edilen 69 günlük ara verme süresi de gecikme cezası uygulanması gereken süreye dahildir.

Dilekçe ve eklerinin incelenmesinden, İlama konu kamu zararıyla ilgili olarak tahsilat yapılmamış olduğu görülmektedir.

BU İTİBARLA, yapım işinin tamamlanmasında gecikilen sürenin 69 günlük kısmına gecikme cezası uygulanmaması suretiyle oluşan … TL kamu zararının adı geçen sorumlulardan müştereken ve müteselsilen tahsiline hükmedilen 181 sayılı İlamın 2 nci maddesi hükmünün TASDİKİNE (Temyiz Kurulu ve ….Daire Başkanı …’nın aşağıda yer alan karşı oy gerekçesine karşı), oy çokluğuyla,

6085 sayılı Kanunun 57 nci maddesi gereği bu Kararın yazılı bildirim tarihinden itibaren onbeş gün içerisinde Sayıştay’da karar düzeltilmesi yolu açık olmak üzere,

Karar verildiği 24.02.2021 tarih ve 49131 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.

(Karşı oy gerekçesi

Temyiz Kurulu ve ….Daire Başkanı …’nın karşı oy gerekçesi

İlama konu uygulamada, Yapım İşleri Genel Şartnamesinin md.41/5.b hükmü doğrultusunda, gecikilen sürenin 69 günlük kısmı için de gecikme cezası kesilmesi gerekmektedir.

Ancak, Belediyenin Sayıştay Kararına konu olan gecikme cezası ve diğer alacakları konusunda dava şartı arabuluculuğa başvurulmuş olup, anlaşmaya varılmadığına dair son tutanak düzenlenmiştir. Bunun üzerine yüklenici tarafından adli yargıda dava açılmıştır.

Sorumlular tarafından temyiz dilekçesinde, Sayıştay Kararına konu olan gecikme cezasıyla ilgili olarak bu cezanın artı bakiyesi bulunan kesin hakedişten kesilmek üzere 18.06.2019 tarih ve 17562 yevmiye numaralı muhasebe işlem fişiyle muhasebe kayıtlarına alındığı, ancak adli yargıdaki süreç devam ettiği için henüz yüklenici firmaya kesin hakedişinin ödenmediği, dolayısıyla yükleniciden gecikme cezasının henüz tahsil edilmediği belirtilmektedir.

Bu durumda, 69 günlük süre için kesilen gecikme cezası kesin hakedişin ödenmesi sonrasında yeniden incelenmek üzere, konunun bu aşamada hüküm dışı bırakılmasının uygun olacağı değerlendirilmektedir.

Bu itibarla, kesin hakedişin ödenmesinin ardından konunun Sayıştay denetiminden geçmesinin uygun olacağı gerekçesiyle 181 sayılı İlam hükmünün Bozularak, yeniden karar verilmek üzere dosyanın Dairesine Gönderilmesine karar verilmesi gerekmektedir.)