Sayıştay 7. Dairesi 45321 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2017

• Daire: 7

• Dosya No: 45321

• Tutanak No: 48746

• Tutanak Tarihi: 27.01.2021

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Konu: Programcı kadrosunun şartlarını taşımayan personelin sözleşmeli statüden memuriyete geçirilmesi

5. 144 sayılı İlamın 15. maddesi ile, tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak çalışmakta iken Kanunla memuriyete geçirilen ...’ın programcı kadrosu için gerekli şartları taşımaması nedeniyle oluştuğu iddia edilen … TL kamu zararı için ilişilecek husus bulunmadığına karar verilmiştir.

Başsavcılık adına temyiz talebinde bulunan Sayıştay Savcısı ... tarafından verilen dilekçede;

Belediyelerinde tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak istihdam edilen ve Kanunla memuriyete geçirilen ...'ın programcı kadrosu için şartları taşımadığı gerekçesi bu kadro için öngörülen özlük hakları üzerinden yapılan ödemeler dolayısıyla neden olunan kamu zararında ilişilecek bir husus bulunmadığı hakkında daire kararı.

TEMYİZ NEDENLERİ:

... Belediyesi 2017 yılı hesabının 7 nci Dairede yargılanması sonucunda düzenlenen 144 sayılı İlamın 15. maddesi hükmünün 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 33/2-b. maddesi uyarınca Başsavcılık tarafından temyiz edilmesi yönündeki Uzman Denetçi ...’nın temyiz talebi Başsavcılığımızca incelenerek uygun görülmüştür.

RAPORDA:

Raporda tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak istihdam edilen ve Kanunla memuriyete geçirilen ...'ın programcı kadrosu için gerekli şartları taşımaması suretiyle yapılan ödemeleri sonucu neden olunan ... TL Kamu zararı ile ilgili Sorumlular hakkında tazmin kararı verilmesini istemektedir.

DAİRE KARARINDA:

“Tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak istihdam edilen ve Kanunla memuriyete geçirilen ...'ın programcı kadrosu için gerekli şartları taşımaması suretiyle kamu zararına sebebiyet verilmesi iddiası ile ilgili olarak yapılan incelemede;

12.07.2013 tarih ve 6495 sayılı Kanun ile 567 sayılı Kanun'a eklenen geçici 41 inci maddede;

“(■■■)

b) İl özel idaresi, belediye ve bağlı kuruluşları ile mahalli idare birliklerinde 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde 25/6/2013 tarihi itibarıyla çalışmakta olan ve 48 inci maddede belirtilen genel şartları taşıyanlardan, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren otuz gün içinde yazılı olarak başvuranlar, sözleşmeli personel olarak çalıştırılmalarına esas alınan memur kadrolarına

(...)

bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde kurumlarınca atanırlar.”

hükmü yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükmü uyarınca belediyelerde 5393 sayılı Belediye Kanunu'nun 49 uncu maddesine göre tam zamanlı sözleşmeli personel olarak çalışmakta olanlar, kurumlarının memur kadrolarına atanacaklardır.

5393 sayılı Belediye Kanunu'nun "Norm kadro ve personel istihdamı" başlıklı 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında;

“ Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir. Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu personelin,

yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları şarttır.

Maddenin beşinci fıkrasında ise;

“Üçüncü ve dördüncü fıkra hükümleri uyarınca çalıştırılacak personele her ne ad altında olursa olsun sözleşme ücreti dışında herhangi bir ödeme yapılmaz ve ücret mahiyetinde aynî ya da nakdî menfaat temin edilmez. Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. Bu personele ait sözleşme örnekleri sözleşmenin imzalanmasını izleyen 30 gün içinde İçişleri Bakanlığına gönderilir. (Ek cümle: 29/6/2012-6338/16 md.) Dördüncü fıkrada sayılan unvanlara ilişkin hizmetler dışında kalmak ve o hizmet için ihdas edilmiş kadro bulunmamak kaydıyla, İçişleri Bakanlığınca üçüncü fıkra çerçevesinde sözleşmeli personel istihdamı uygun görülmüş olan kadro unvanlarına ilişkin görevlerde, 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre münhasıran kısmi süreli olarak sözleşmeli personel çalıştırılabilir.”

düzenlemeleri mevcuttur.

22.02.2007 tarih ve 26442 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin “Sözleşmeli personel” başlıklı 21’inci maddesinde;

“(1) Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak 5393 sayılı Kanunun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında sayılan unvanlardaki personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir.

(2) Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu madde hükümlerine göre çalıştırılacak personel için İçişleri Bakanlığı tarafından unvanlar itibarıyla getirilecek sınırlamalara uyulur.

(3) Bu personel hakkında, 5393 sayılı Kanunda düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (b) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. Bu personele ait sözleşme örnekleri sözleşmenin imzalanmasını izleyen 30 gün içinde İçişleri Bakanlığına (Mülga ibare: RG-10/4/2014-28968) (...) gönderilir.

(4) Mahalli idare birliklerinde ise 5355 sayılı Kanunun 22 nci maddesinin beşinci fıkrası hükümlerine göre işlem yapılır.”,

06.06.1978 tarih ve 7/15...4 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların 15’inci maddesinde ise;

“(Değişik: 22/11/2010-2010/1169) Esaslara Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları ile Asgari Nitelikleri Gösterir (4) sayılı Cetvel eklenmiştir. Bu cetvelde belirtilenler dışında sözleşmeli personel pozisyonları kullanılamaz ve talepte bulunulamaz. Kurumlar, söz konusu cetvelde belirlenen asgari niteliklere, hizmetin gereği ilave nitelikler belirleyebilirler.”

hükümleri yer almaktadır.

Buna göre; belediyelerde 5393 sayılı Kanun'un 49'uncu maddesine göre sözleşmeli personel olarak istihdam edilenler hakkında bu Kanun'da hüküm bulunmaması halinde 657 sayılı Kanun'un 4 üncü maddesinin (b) fıkrası uyarınca istihdam edilenler hakkındaki hükümlerin uygulanacağı, 06.06.1978 tarih ve 7/15...4 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslarda da, söz konusu sözleşmeli personel çalıştırılması ile ilgili düzenlemeler yapıldığı, Esasların ekinde yer alan 4 sayılı Cetvelin A -Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları İle Asgari Nitelikleri Gösterir Cetvelde, programcı unvanı için istenen niteliklerin, “Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olmak veya en az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak ve en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak.” şeklinde belirtildiği anlaşılmaktadır.

09.07.2009 tarihinde ... Üniversitesi İşletme bölümünden mezun olan, Milli Eğitim Bakanlığı Hayat Boyu Öğrenme Genel Müdürlüğü'nün 14.12.2012-30.12.2012 tarihleri arasında Bilişim Teknolojileri alanında Bilgisayar Programlama Teknikleri kursunu tamamlayarak 14.01.2013 tarihinde ... Belediyesinde programcı kadrosunda sözleşmeli olarak işe başlayan ve 657 sayılı Kanun'un yukarıda yer verilen Geçici 41'inci maddesi gereği de memur kadrosuna atanan ...'ın sözleşmeli olarak ilk işe başladığı dönemde, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'da programcı kadrosu için öngörülen en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğunu belgelendirmesi gerektiği; aksi takdirde yapılan atamanın hukuka aykırı olduğu ve iptal edilmesi gerektiği ileri sürülmüş ise de;

Savunmalar uyarınca; bahsi geçen kişinin 657 sayılı Kanun'un 4/b maddesi ve Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara dair Bakanlar Kurulu Kararına istinaden değil, 5393 Sayılı Belediye Kanunu'nun 49'uncu maddesine göre istihdam edildiği anlaşılmıştır.

Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın 1 inci maddesinde “Bu Esaslar, 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası hükmü uyarınca kamu idare, kurum ve kuruluşlarında mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılan ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileri hakkında uygulanır.” denilmektedir.

Buna göre söz konusu Esaslar, 5393 sayılı Kanun kapsamında istihdam edilen mahalli idare personelini kapsamamaktadır.

Diğer yandan; 5393 Sayılı Kanun'un 49 uncu maddesine göre istihdam edilen bu personel ile imzalanan tip sözleşmenin İçişleri Bakanlığı Mahalli İdareler Genel Müdürlüğü tarafından onaylandığı da anlaşılmıştır.

Bu itibarla; tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak çalıştırılan ve Kanunla memuriyete geçirilen ...'a 2017 yılında yapılan toplam ... TL tutarındaki ödemeler hakkında ilişilecek husus bulunmadığı” şeklinde karar verilmiştir. Bu karar aşağıdaki nedenle yasal değildir.

Şöyle ki:

Daire kararının esas gerekçesi, Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan 7/15...4 sayılı Esasların 5393 sayılı Kanun kapsamında istihdam edilen sözleşmeli personel hakkında uygulanmayacağına ilişkindir.

5393 sayılı Kanunu’nun "Norm kadro ve personel istihdamı" başlıklı 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında, “Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir. Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu personelin, yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları şarttır. ...”, Beşinci fıkrasında, “Üçüncü ve dördüncü fıkra hükümleri uyarınca çalıştırılacak personele her ne ad altında olursa olsun sözleşme ücreti dışında herhangi bir ödeme yapılmaz ve ücret mahiyetinde aynî ya da nakdî menfaat temin edilmez. Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır.”

22.02.2007 gün ve 26442 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin “Sözleşmeli personel” başlıklı 21 inci maddesinde,

“(1) Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak 5393 sayılı Kanunun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında sayılan unvanlardaki personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir.

Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu madde hükümlerine göre çalıştırılacak personel için İçişleri Bakanlığı tarafından unvanlar itibarıyla getirilecek sınırlamalara uyulur.

Bu personel hakkında, 5393 sayılı Kanunda düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. Bu personele ait sözleşme örnekleri sözleşmenin imzalanmasını izleyen 30 gün içinde İçişleri Bakanlığına (Mülga ibare: RG- 10/4/2014-28968) (...) gönderilir.

Mahalli idare birliklerinde ise 5355 sayılı Kanunun 22 nci maddesinin beşinci fıkrası hükümlerine göre işlem yapılır.”

06/06/1978 tarih ve 7/15...4 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların;

15 inci maddesinde,

“(Değişik: 22/11/2010-2010/1169) Esaslara Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları ile Asgari Nitelikleri Gösterir (4) sayılı Cetvel eklenmiştir. Bu cetvelde belirtilenler dışında sözleşmeli personel pozisyonları kullanılamaz ve talepte bulunulamaz. Kurumlar, söz konusu cetvelde belirlenen asgari niteliklere, hizmetin gereği ilave nitelikler belirleyebilirler.”

Esaslar eki 4 sayılı Cetvel,

A -SÖZLEŞMELİ PERSONEL POZİSYON UNVANLARI İLE ASGARİ NİTELİKLERİ GÖSTERİR CETVEL

UNVANI :NİTELİĞİ:

PROGRAMCI :Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olmak veya en az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığıalanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak ve en az Ddüzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak.

Esasların “Sınav Şartı” başlıklı Ek 2’nci maddesinin yedinci fıkrasında,

“3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesi ve bu maddeye yapılan atıflara istinaden istihdam edilecek sözleşmeli personelin hizmete alınmasında bu madde hükümleri uygulanmaz.”

düzenlemeleri yapılmıştır.

Programcı için aranacak şartların ne olduğu konusunda 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesinde yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları gerektiği ile Devlet Memurları Kanununun 4’üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanacağı belirtilmiştir. 657 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilecek sözleşmeli personel hakkında 7/15...4 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe giren Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara bakılması gerekir.

Yukarıda belirtilen düzenlemelere göre 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesine göre istihdam edilecek sözleşmeli personelde vize ve sınav hariç 06/06/1978 tarih ve 7/15...4 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslarda yer alan hükümler uygulanacaktır.

Esasların ekinde yer alan 4 sayılı Cetvelin A -Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları İle Asgari Nitelikleri Gösterir Cetvelde, programcı unvanı için istenen nitelikler, “Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olmak veya en az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak ve en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak.” şeklinde belirtilmiştir. Buna göre programcı olarak istihdam edilecek kişinin,

-Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olması,

-En az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmesi veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olması, -En az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olması, gerekir.

...’ın 09.07.2009 tarihinde ... Üniversitesi İşletme Fakültesi İşletme bölümünden mezun olduğu ve başlama tarihi 14.12.2012 ve bitirme tarihi 30.12.2012 olan toplam 104 saatlik Milli Eğitim Bakanlığı Hayat Boyu Öğrenme Genel Müdürlüğünün Kurs Belgesine sahip (Alan: Bilişim Teknolojileri - Meslek: Bilgisayar Programlama Teknikleri - Seviyesi: Beceri Geliştirme) olduğu görülmüştür. ...’ın mezuniyet şartı ile bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığına veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olma şartı tuttuğu halde istenen En az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğuna dair belge bulunmamaktadır.

... 14.01.2013 tarihinde ... Belediyesinde programcı kadrosunda sözleşmeli olarak işe başlamış, 12.07.2013 gün ve 6495 sayılı Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 9’uncu maddesinin (b) bendi gereği memur kadrosuna atanmıştır. ...’ın programcı için gerekli En az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğuna dair belge şartı tutmadığından sözleşmeli çalıştırılması ve dolayısıyla sözleşmeli personel statüsünden memuriyete geçirilmesi hatalı olmuştur.

Hukuka (düzenlemeye) aykırı yapılan atama açık hatadır. İstikrar bulan Danıştay kararlarında belirtildiği üzere idarelerin yokluk, açık hata, memurun gerçek dışı beyanı ve hilesi hallerinde süre aranmaksızın bütün işlemlerini geri alabileceği kuşkusuzdur. Kişinin mevzuata aykırı bir şekilde sözleşmeli istihdam edilmesi ve Kanunla memuriyete geçirilmesi açık hata kapsamında bulunmaktadır. Bu nedenle bu tutar her zaman geri alınabilir. Yapılan hatalı atamadan sözleşmeli programcı olarak çalıştırılmasına dair sözleşmeyi kurum adına imzalayan ile atama tarihindeki İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürünün sorumlu olması gerekir.

Şartları taşımadığı halde tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak çalıştırılan ve Kanunla memuriyete geçirilen ...’a 2017 yılında yapılan ödemeler sonucu kamu zararına neden olunmuştur.

İlamın 15 inci maddesinde verilen ilişilecek husus bulunmadığına ilişkin kararın bozulmasına hükmedilmesinin uygun olacağı düşünülmektedir.” Denilmiştir.

Sayıştay Başsavcılığı temyiz talebine karşılık olarak ... adına Avukat ...’ün dilekçesinde özetle;

Bu konuda müvekkili ... dahil olmak üzere sorumlular hakkında yapılan sorgulama neticesinde, yapılan ödemelerin mevzuata uygunluğunun ortaya çıktığını ve ...'a gerek 2016 ve gerekse 2017 yılında yapılan ödemelerle ilgili olarak Sayıştay 7. Dairesince "İlişilecek husus bulunmadığına" karar verildiğini,

Benzer olaylarda, aynı normların, aynı şekilde uygulanması noktasında bir evrensel hukuk kuralı olarak ortaya çıkan "yargılamanın tekliği ve hukukun yeknesaklığı" kuralı çerçevesinde iş bu dosyada da müvekkili ile ilgili olarak "ilişilecek husus bulunmadığına" kararı verilmesinin bu açıdan son derece önemli olduğunu,

Müvekkilinin işe aldığı ...’ın, ... Belediyesine 5393 sayılı Belediye Kanunun 49/3 maddesi çerçevesinde işe alındığını, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara İlişkin Bakanlar Kurulu Kararının veya 657 sayılı Kanun’un 4/b maddesi doğrultusunda alınmadığını,

5393 Sayılı Belediye Kanunu’nun 49.Maddesinin 3. Fıkrasında;

“Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir. Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu personelin, yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları şarttır." Denildiğini, yine 49. Maddenin 5.fıkrasında;

"Üçüncü ve dördüncü fıkra hükümleri uyarınca çalıştırılacak personele her ne ad altında olursa olsun sözleşme ücreti dışında herhangi bir ödeme yapılmaz ve ücret mahiyetinde aynî ya da nakdî menfaat temin edilmez. Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. Bu personele ait sözleşme örnekleri sözleşmenin imzalanmasını izleyen 30 gün içinde İçişleri Bakanlığına gönderilir. (Ek cümle: 29/6/2012-6338/16 md.) Dördüncü fıkrada sayılan unvanlara ilişkin hizmetler dışında kalmak ve o hizmet için ihdas edilmiş kadro bulunmamak kaydıyla, İçişleri Bakanlığınca üçüncü fıkra çerçevesinde sözleşmeli personel istihdamı uygun görülmüş olan kadro unvanlarına ilişkin görevlerde; 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre münhasıran kısmi süreli olarak sözleşmeli personel çalıştırılabilir." İfadesinin yer aldığını,

Ancak ne yazık ki bütün değerlendirmelerin, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara Dair Bakanlar Kurulu Kararına dayandırılarak yapıldığını, oysa ki bütünüyle hukuksal bir yanılgı olduğunu, anılan kişinin 5393 Belediye Kanunun 49/3 fıkrasına göre istihdam edildiğini,

Buna göre;

Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara Dair Bakanlar Kurulu Kararı’nın ilk olarak 06.06.1978 tarih ve 7/15...4 sayılı kararla alındığını ve düzenlendiğini,

Ancak zaman içerisinde müteaddit defalar, amaç ve kapsamı dahil olmak üzere pek çok kez değişiklik yapıldığını, hatta bu konudaki en son değişikliğin yakın tarihte 30.03.2018’de yapıldığını,

Fakat belirtmek gerekir ki savunma istenilen somut olayda 2017 yılı hesapları değerlendirilmekte olduğundan en son 2010 yılındaki değişikliği içeren metin üzerinden değerlendirme yapılması gerektiğini, her olayın, yürürlükte olan mevzuat hükümlerine göre değerlendirildiğini,

Buna göre soruşturma konusu olan 2017 yılı zamanında yürürlükte olan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara Dair Bakanlar Kurulu Kararında:

MADDE 1-(Değişik : 22/11/2010-2010/1169 B.K.K.) Bu Esaslar, 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası hükmü uyarınca kamu İdare, kurum ve kuruluşlarında mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılan ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileri hakkında uygulanır.

Hükmünün yer aldığını,

Yani Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara Dair Bakanlar Kurulu Kararı’nın ancak ve ancak 657 sayılı Yasanın 4/b maddesine göre çalışanlara uygulanabilecek bir düzenleme olduğunu, oysa ki somut durumda ...’ın 5393 Sayılı Belediye Kanunun 49. Maddesi 3. Fıkrasına göre istihdam edildiğini, dolayısıyla burada Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına ilişkin Esaslara Dair Bakanlar Kurulu Kararı ve bu Karara ekli cetveller doğrultusunda istihdam edilen personele dair unvan ve nitelik belirlemesi yapılamayacağını,

Bu noktada ...’ın Bilgisayar Programcılığı ile İlgili önlisans programlarından birinden mezun olmak veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak ve en az D düzeyinde KPDS ve dengi yabancı dil bilgisine sahip olması şeklindeki kıstasların uygulanamayacağını,

Hal böyle iken gerek denetçinin hukuksal değerlendirme hatası yaptığını ve durumun Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara Dair Bakanlar Kurulu Kararma göre yorumlandığını, oysa ki ...’ın istihdamının aslında 5393 sayılı Kanuna yapıldığını ve durumun mevzuata uygun olduğunu, konunun hukukiliğinin yukarıda amir mevzuat metinlerinden çok net anlaşıldığını,

...’ın 5393 sayılı Yasaya uygun olarak yapılan istihdamı ve yapılan sözleşme örneklerinin 49/5 maddesindeki, 30 günlük süre içerisinde İçişleri Bakanlığına gönderilir hükmü uyarınca, İçişleri Bakanlığı’na gönderildiğini ve Bakanlıkça da yapılan sözleşmelerin mevzuata uygun bulunduğunu hal böyleyken denetici ve icracı konumunda bulunan Bakanlık kararının ardından, yeniden hukukilik denetiminin yapılamayacağını,

...’ın 15.01.2013 tarihinde ... Belediyesi nezdinde işe alındığını ve bu konuda kendisiyle yapılan sözleşme örneğinin 30.01.2013 tarih ve .../625 sayılı yazıyla İçişleri Bakanlığı’na gönderildiğini,

Yapılan bu gönderi işleminin İçişleri Bakanlığı’ndan onay almak anlamında yapılmadığını, denetim amacıyla yapıldığını, İçişleri Bakanlığı’nın sözleşmenin veya istihdamın kanuna aykırılığını veya evrak eksikliklerini tespit etmesi durumunda belediyeye geri dönüş yaparak sözleşmelerin feshini talep edebileceğini,

Nitekim daha evvel "... Belediyesi bünyesinde sözleşmeli avukat" olarak istihdam edilen bir kişinin sözleşme örneğinin İçişleri Bakanlığı Mahalli İdareler Genel Müdürlüğünden iade edildiğini ve belediyece bu sözleşmenin feshine gidildiğini,

Sonuç olarak, 5393 Sayılı Yasanın 49/5 maddesi gereğince yapılan istihdamın her yönüyle yasaya uygun olduğunu, Sayıştay'ın da bu konudaki yetkisinin Sayıştay Kanunu gereğince yapılan iş ve işlemlerin mevzuata uygunluğunu denetlemek noktasında olduğunu, dolayısıyla yapılan işte mevzuata aykırılık olmadığını ve buna bağlı olarak da kamu zararı söz konusu olamayacağını, gerek Danıştay ve gerekse Sayıştay’ın yerleşmiş kararlarına göre; Kamu zararının söz konusu olabilmesi için hukuka aykırı işlemin varlığı zorunlu olduğunu,

Ayrıca yine 2013 yılı İçişleri Bakanlığı Teftiş Raporunda ...'ın da dahil olduğu 41 sözleşmeli personelin istihdamlarıyla ilgili durumlarının değerlendirildiğini ve durumlarının mevzuata uygun bulunarak memur kadrosuna atanmaları konusunda teftiş raporu tanzim edildiğini,

657 Sayılı Kanunun 12.07.2013 Tarih ve 6495 Sayılı Kanunun 9. Maddesi ile eklenen 41.maddesi b fıkrası uyarınca; " İl özel idaresi, belediye ve bağlı kuruluşları ile mahalli idare birliklerinde 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde 25/6/2013 tarihi itibarıyla çalışmakta olan ve 48 inci maddede belirtilen genel şartları taşıyanlardan, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren otuz gün içinde yazılı olarak başvuranlar, sözleşmeli personel olarak çalıştırılmalarına esas alınan memur kadrolarına...bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde kuramlarınca atanırlar." denilerek 2013 yılında belediyelerdeki pek çok sözleşmeli personelin kadroya alınmasının yasal olarak düzenlendiğini,

Bu yasal düzenlemede özellikle 5393 Sayılı Belediye Kanunun 49.maddesi 3. Fıkrası çerçevesinde istihdam edilen sözleşmeli personelin zaten ayrı bir statüde tutulduğunu ve "657 sayılı yasa kapsamında memur" olabilmesi için yasal düzenleme yapıldığını, bu yasa metninde özellikle ortaya konulduğunu,

Bu doğrultuda ... Belediyesi ile ilgili olarak da 2013 yılı İçişleri Bakanlığı Teftiş Raporunda 5393 Sayılı yasanın 49.maddesine göre istihdam edilen toplam 41 adet personelin (... da buna dahildir.) başvuruları halinde memurluğa atanmalarında yasal bir engel olmadığı, durumun mevzuata uygun olduğunun bir kez daha ortaya konulduğunu,

...'ın sözleşmeli personel olarak istihdamının, 657 Sayılı Yasanın 4/b maddesine göre değil de, 5393 sayılı Yasanın 49/3 maddesi doğrultusunda yapıldığını, dolayısıyla 657 Sayılı Yasanın 4/b statüsüne tabi olarak çalışma söz konusu olmadığından Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara Dair Bakanlar Kurulu Kararının uygulama alanının da bulunmadığını, dolayısıyla ... ile ilgili olarak bu esaslar doğrultusunda getirilen unvan ve niteliklere ilişkin bir değerlendirme yapılamayacağını, bu belirlemelerin İçişleri Bakanlığının unvanlarla ilgili sınırlamalarına tabi olduğunu, bu noktada D seviyesi yabancı dil bilmemesi hususuna dayanılarak değerlendirme yapılmasının da mümkün olmadığını, bu nedenlerle Nurettin Tursun'un mevzuata aykırı işlem yaparak kamu zararına sebep olduğu noktasındaki denetçi raporunun yasaya aykırı olduğunu, ilişilecek husus bulunmadığına ilişkin verilen daire kararının yerinde olduğunu ve kararın onanması gerektiğini belirtmiştir.

Sayıştay Başsavcılığı temyiz talebine karşılık olarak ..., ..., ... ile ... aynı mahiyetteki dilekçelerinde özetle;

Söz konusu temyiz talebinin gerekçesini Sayıştay 7 nci Dairesinin 18.04.2019 tarih ve 144 Sayılı İlamının 15 inci maddesinde verilen ilişilecek bir husus bulunmadığı kararına dayanak teşkil eden Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan 7/15...4 sayılı Esasların 5393 sayılı Belediye Kanunu kapsamında istihdam edilen sözleşmeli personel hakkında uygulanmayacağı görüş ve düşüncesinin doğru olmadığı, kanuna aykırılık teşkil ettiği hususunun oluşturduğunu,

Başsavcılık tarafından yapılan temyiz talebinde, Daire kararında dayanak olarak gösterilen gerekçenin hem 5393 sayılı Belediye Kanunun 49 uncu maddesinin 5 inci fıkrası hem de 22.02.2007 gün ve 26442 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin “Sözleşmeli personel” başlıklı 21 inci maddesinin 3 üncü fıkrasında düzenlenen “Sözleşmeli personel hakkında, 5393 sayılı Kanunda düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır.” Hükmüne aykırı olduğu belirtilmiş ise de; anılan kararda bu hükümlerden bahsedilmiş olsaydı bile sonucun değişmeyeceğini ve yine ilişilecek husus bulunmadığı şeklinde karar verileceğini,

Aynı konuda, hem 5. Dairenin 04.04.2019 tarih ve 209 sayılı Kararında, hem de Sayıştay Başsavcılığınca yapılan başvuru üzerine Sayıştay Temyiz Kurulunca verilen 13.3.2019 tarih ve 45844 tutanak sayılı karar ile “Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar’ın 1 “inci maddesinde “Bu Esaslar, 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası hükmü uyarınca kamu idare, kurum ve kuruluşlarında mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılan ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileri hakkında uygulanır" hükmüne yer verildiğini,

Buna göre söz konusu Esaslar’ın, 5393 sayılı Kanun kapsamında istihdam edilen mahalli idare personelini kapsamadığını,

Diğer yandan; 5393 Sayılı Kanun’un 49. Maddesine göre istihdam edilen bu personeller ile imzalanan tip sözleşmenin, İçişleri Bakanlığı Mahalli İdareler Genel Müdürlüğü tarafından da onaylandığını belirterek, daire kararının tasdik edilmesini talep etmişlerdir.

Duruşmaya katılan Sayıştay Savcısı önceki mütalaasının aksine, her ne kadar programcı kadrosu için gerekli şartları taşımasa da yükümlülüklerini yerine getirmiş olduğundan adı geçen kişiye ödenen ücretlerin kamu zararı oluşturmadığını, ancak usulsüz atama işleminin adli ve idari yönden soruşturma yapılmasını teminen İçişleri Bakanlığı’na bildirilmesi gerektiğini, bu itibarla 144 sayılı İlamın 15. Maddesi ile verilen hükmün BOZULARAK dosyanın kararı veren DAİREYE gönderilmesine karar verilmesinin uygun olacağını ifade etmiştir.

... adına duruşma talebinde bulunan Avukat ... ile Sayıştay Savcısının sözlü açıklamalarının dinlenmesinden ve dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra, işbu dosyayla duruşma talebinde bulunan ...’ e 14.01.2021 tarihinde ve ...’a 15.01.2021 tarihinde duruşma günü bildirilmiş olmasına karşın duruşmaya katılmadığından, Hukuk Muhakemeleri Kanununun 369 uncu maddesi hükmü uyarınca dosya üzerinde ve gıyabında,

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ

144 sayılı İlamın 15. maddesi ile, tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak çalışmakta iken Kanunla memuriyete geçirilen ...’ın programcı kadrosu için gerekli şartları taşımaması nedeniyle oluştuğu iddia edilen ... TL kamu zararı için ilişilecek husus bulunmadığına karar verilmiştir.

5393 sayılı Belediye Kanunu’nun sözleşmeli personel çalıştırılmasını düzenleyen "Norm kadro ve personel istihdamı" başlıklı 49. maddesinin üçüncü fıkrasında;

“Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir. Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu personelin, yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları şarttır. …” ,

Beşinci fıkrasında,

“ Üçüncü ve dördüncü fıkra hükümleri uyarınca çalıştırılacak personele her ne ad altında olursa olsun sözleşme ücreti dışında herhangi bir ödeme yapılmaz ve ücret mahiyetinde aynî ya da nakdî menfaat temin edilmez. Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. ” hükümleri yer almaktadır.

22.02.2007 tarih ve 26442 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin “Sözleşmeli personel” başlıklı 21’inci maddesinde;

“(1) Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak 5393 sayılı Kanunun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında sayılan unvanlardaki personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir.

(2) Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu madde hükümlerine göre çalıştırılacak personel için İçişleri Bakanlığı tarafından unvanlar itibarıyla getirilecek sınırlamalara uyulur.

(3) Bu personel hakkında, 5393 sayılı Kanunda düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (b) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. Bu personele ait sözleşme örnekleri sözleşmenin imzalanmasını izleyen 30 gün içinde İçişleri Bakanlığına (Mülga ibare: RG-10/4/2014-28968) (...) gönderilir.

(4) Mahalli idare birliklerinde ise 5355 sayılı Kanunun 22 nci maddesinin beşinci fıkrası hükümlerine göre işlem yapılır.”,

06.06.1978 tarih ve 7/15...4 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların 15’inci maddesinde ise;

“(Değişik: 22/11/2010-2010/1169) Esaslara Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları ile Asgari Nitelikleri Gösterir (4) sayılı Cetvel eklenmiştir. Bu cetvelde belirtilenler dışında sözleşmeli personel pozisyonları kullanılamaz ve talepte bulunulamaz. Kurumlar, söz konusu cetvelde belirlenen asgari niteliklere, hizmetin gereği ilave nitelikler belirleyebilirler.”

hükümleri yer almaktadır.

Yukarı alınan mevzuat hükümlerine göre; 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesi uyarınca istihdam edilecek sözleşmeli personel için vize ve sınav şartı hariç 06.06.1978 tarih ve 7/15...4 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslarda yer alan hükümler uygulanacaktır. 28.06.1978 tarih ve 16330 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa dayanılarak çıkarılan 06.06.1978 tarih ve 7/15...4 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile, “Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar” belirlenmiştir. Söz konusu Esasların 22.11.2010 tarih ve 2010/1169 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile Değişik 15. maddesinde;

“Esaslara Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları ile Asgari Nitelikleri Gösterir (4) sayılı Cetvel eklenmiştir. Bu cetvelde belirtilenler dışında sözleşmeli personel pozisyonları kullanılamaz ve talepte bulunulamaz. Kurumlar, söz konusu cetvelde belirlenen asgari niteliklere, hizmetin gereği ilave nitelikler belirleyebilirler.” hükmü yer almaktadır.

Anılan Esasların ekinde yer alan “4 sayılı: A –Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları İle Asgari Nitelikleri Gösterir Cetvel”de, programcı unvanı için istenen nitelikler; “Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olmak veya en az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak ve en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak.” şeklinde belirtilmiştir. Buna göre programcı kadrosunda olarak sözleşmeli personel olarak istihdam edilecek kişinin;

• Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az ön lisans düzeyinde mezun olmak,

• Veya en az ön lisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek,

• Veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak,

• Ve en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak,

Şartlarını taşıması gerekmektedir.

Buna göre; ilk üç şart, eğitim durumu ile ilgili olup aralarındaki “veya” bağlaçları nedeniyle birbirlerinin alternatifi oldukları; “ve” bağlacı ile bağlanan son şartın ise, eğitim şartlarından bağımsız ve eğitim şartlarının tamamında uygulanması gereken genel bir ön şart olduğu anlaşılmaktadır.

Rapor dosyası ve eki belgelerin incelenmesi neticesinde; Programcı kadrosunda istihdam edilen ...’ın 09.07.2009 tarihinde ... Üniversitesi İşletme Fakültesi İşletme bölümünden mezun olduğu ve başlama tarihi 14.12.2012 ve bitirme tarihi 30.12.2012 olan toplam 104 saatlik Milli Eğitim Bakanlığı Hayat Boyu Öğrenme Genel Müdürlüğünün Kurs Belgesine (Alan: Bilişim Teknolojileri - Meslek: Bilgisayar Programlama Teknikleri - Seviyesi: Beceri Geliştirme) sahip olduğu görülmüştür. ...’ ın mezuniyet şartı ile bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığı veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olma şartını sağladığı halde istenen en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğuna dair belgesi bulunmamaktadır.

... 14.01.2013 tarihinde ... Belediyesinde programcı kadrosunda sözleşmeli olarak işe başlamış, 657 sayılı Kanunun Geçici 41 inci maddesinin (b) bendindeki “İl özel idaresi, belediye ve bağlı kuruluşları ile mahalli idare birliklerinde 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde 25/6/2013 tarihi itibarıyla çalışmakta olan ve 48 inci maddede belirtilen genel şartları taşıyanlardan, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren otuz gün içinde yazılı olarak başvuranlar, sözleşmeli personel olarak çalıştırılmalarına esas alınan memur kadrolarına,… bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde kurumlarınca atanırlar.” hükmü gereğince de programcı olarak memur kadrosuna atanmıştır.

Başsavcılık tarafından verilen ilk temiz dilekçesinde, şartları taşımadığı halde tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak çalıştırılan ve Kanunla memuriyete geçirilen ...’a 2017 yılında yapılan ödemelerin kamu zararı olduğu iddia edilmişse de;

5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesinin beşinci fıkrasındaki sözleşmeli personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (b) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümlerin uygulanacağı belirtilmekte, 657 sayılı Kanun’un 4/B maddesinde, yürüteceği görev itibariyle sözleşmeli personel olabilme şartlarından herhangi birini taşımadığının sonradan anlaşılıp sözleşmesi feshedilen kişiye yapılan ücret ödemesinin geri alınabileceğine dair herhangi bir hüküm bulunmadığı gibi adı geçen kişiyle yapılan sözleşmede de bu yönde bir düzenleme yer almamaktadır.

Diğer taraftan ... artık memur kadrosunda ve statüsünde olduğundan, 657 sayılı Kanunun “ Güvenlik” başlıklı 18. Maddesindeki; “Kanunlarda yazılı haller dışında Devlet memurunun memurluğuna son verilmez, aylık ve başka hakları elinden alınamaz.” hükmü karşısında adı geçen kişiye aylık ve başka haklarının ödenmemesi mümkün olmadığı gibi, aylık kapsamında yapılan ödemelerin talep edilmesi de mümkün değildir.

Yukarıdaki mevzuat hükümleri doğrultusunda; ... her ne kadar programcı kadrosu için gerekli şartları taşımasa da; tazmin kararı verilebilmesi için mevzuata aykırılık neticesinde bir kamu zararının doğmuş olması gerekmektedir. İlgili şahıs memur kadrosuna atanmış ve 2013’den bu yana da bu memuriyet görevini sürdürmüştür. 2016 yılı içerisinde de, bu kadronun yetkisini kullanarak ve sorumluluğunu üstlenerek görevini yerine getirmiş olmasının karşılığı olarak kendisine aylık ve diğer ödemeler yapılmıştır. Dolayısıyla, 5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanunu’nun ‘Kamu Zararı’ başlıklı 71’inci maddesindeki “Kamu zararı; kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.” hükmü uyarınca kamu kaynağında herhangi bir eksilmeye neden olunmamıştır.

Bu itibarla, 144 sayılı İlamın 15. Maddesiyle, ilişilecek husus bulunmadığına dair verilen hükmün TASDİKİNE, (Üyeler …, …, .., …, …, … ile …’nin karşı oy gerekçelerine karşı) oy çokluğu ile,

Karar verildiği 27.01.2021 tarih ve 48...6 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.

Karşı oy gerekçesi

Üyeler …, …, …, … ile …’ın karşı oy gerekçesi

5393 sayılı Kanun’un "Norm kadro ve personel istihdamı" başlıklı 49’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında, “Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir. Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu personelin, yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları şarttır.”, beşinci fıkrasında “Üçüncü ve dördüncü fıkra hükümleri uyarınca çalıştırılacak personele her ne ad altında olursa olsun sözleşme ücreti dışında herhangi bir ödeme yapılmaz ve ücret mahiyetinde aynî ya da nakdî menfaat temin edilmez. Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (b) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır.”,

22.02.2007 tarih ve 26442 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin “Sözleşmeli personel” başlıklı 21’inci maddesinde;

“(1) Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak 5393 sayılı Kanunun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında sayılan unvanlardaki personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir.

(2) Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu madde hükümlerine göre çalıştırılacak personel için İçişleri Bakanlığı tarafından unvanlar itibarıyla getirilecek sınırlamalara uyulur.

(3) Bu personel hakkında, 5393 sayılı Kanunda düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (b) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. Bu personele ait sözleşme örnekleri sözleşmenin imzalanmasını izleyen 30 gün içinde İçişleri Bakanlığına (Mülga ibare: RG-10/4/2014-28968) (...) gönderilir.

(4) Mahalli idare birliklerinde ise 5355 sayılı Kanunun 22 nci maddesinin beşinci fıkrası hükümlerine göre işlem yapılır.”,

06.06.1978 tarih ve 7/15...4 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların 15’inci maddesinde ise;

“(Değişik: 22/11/2010-2010/1169) Esaslara Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları ile Asgari Nitelikleri Gösterir (4) sayılı Cetvel eklenmiştir. Bu cetvelde belirtilenler dışında sözleşmeli personel pozisyonları kullanılamaz ve talepte bulunulamaz. Kurumlar, söz konusu cetvelde belirlenen asgari niteliklere, hizmetin gereği ilave nitelikler belirleyebilirler.”

hükümleri yer almaktadır.

Yukarı alınan mevzuat hükümlerine göre; 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesi uyarınca istihdam edilecek sözleşmeli personel için vize ve sınav şartı hariç 06.06.1978 tarih ve 7/15...4 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslarda yer alan hükümler uygulanacaktır.

Esasların ekinde yer alan 4 sayılı Cetvelin A-Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları İle Asgari Nitelikleri Gösterir Cetvelde, programcı unvanı için istenen nitelikler, “Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olmak veya en az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak ve en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak.” şeklinde belirtilmiştir.

Buna göre programcı olarak istihdam edilecek kişinin;

-Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olması,

• En az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmesi veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olması,

-En az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olması,

gerekmektedir.

...’ın 09.07.2009 tarihinde ... Üniversitesi İşletme Fakültesi İşletme Bölümü’nden mezun olduğu ve başlama tarihi 14.12.2012 ve bitirme tarihi 30.12.2012 olan toplam 104 saatlik Milli Eğitim Bakanlığı Hayat Boyu Öğrenme Genel Müdürlüğü’nün Kurs Belgesine sahip (Alan: Bilişim Teknolojileri - Meslek: Bilgisayar Programlama Teknikleri - Seviyesi: Beceri Geliştirme) olduğu görülmüştür. ...’ın mezuniyet şartı ile bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığı veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olma şartı tuttuğu halde, istenen en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğuna dair belge bulunmamaktadır.

... 14.01.2013 tarihinde ... Belediyesinde programcı kadrosunda sözleşmeli olarak işe başlamış, 12.07.2013 tarih ve 6495 sayılı Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 9’uncu maddesinin (b) bendi gereği memur kadrosuna atanmıştır. ...’ın programcı için gerekli en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğuna dair belgesi bulunmadığından sözleşmeli olarak çalıştırılması ve dolayısıyla sözleşmeli personel statüsünden memuriyete geçirilmesi hatalı olmuştur.

Bu itibarla, yukarıdaki gerekçelerle yeniden hüküm tesis edilmesini teminen 144 sayılı İlamın 15. Maddesi ile verilen hükmün bozularak, dosyanın ilgili Dairesine tevdiine, karar verilmesi gerekir.

Üyeler … ile …’nin karşı oy gerekçesi

Kamu zararı oluşmadığı yönündeki Kurul kararına katılmakla beraber, her ne kadar mevzuata aykırı işlem nedeniyle ilgililer hakkında disiplin soruşturması zamanaşımına uğramış olsa bile, idare her zaman hatalı işlemini geri alabilir. Atama işleminin mevzuata aykırı olduğu açık olduğundan ilgili bakanlığa atama işleminin iptali yönünden gerekli soruşturma ve işlemlerin yapılması için yazılmasına karar verilmesi gerekir.