Sayıştay 7. Dairesi 44130 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2016

• Daire: 7

• Dosya No: 44130

• Tutanak No: 45844

• Tutanak Tarihi: 13.03.2019

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Konu: Programcı kadrosu için gerekli şartların taşınmaması.

1. 87 sayılı İlamın 11. maddesi ile, tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak çalışmakta iken Kanunla memuriyete geçirilen ... ’ a ödenen ... TL için ilişilecek husus bulunmadığına karar verilmiştir.

Başsavcılık adına temyiz talebinde bulunan Sayıştay Savcısı ... tarafından verilen dilekçede;

“6085 sayılı Sayıştay Kanununun 33 maddesi uyarınca Başsavcılık tarafından temyiz edilmesi yönündeki Uzman Denetçi ... ’ nın talebi.

Hesabı denetleyen Uzman Denetçi ... ’ ın dilekçesinde;

"1- İlamın 11’inci Maddesine İlişkin Açıklamalar:

Raporda tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak istihdam edilen ve Kanunla memuriyete geçirilen ... ’ın programcı kadrosu için gerekli şartları taşımaması suretiyle yapılan ödemelerin ödettirilmesi talep edilmiş, Savcı tarafından verilen görüşte, “5393 sayılı Belediye Kanunu ’nun 49 uncu maddesine göre 2013 yılında tam zamanlı programcı kadrosuna sözleşmeli personel olarak istihdam edilen ve Kanunla memuriyete geçirilen ... ’ ın programcı kadrosu için gerekli şartların taşımaması nedeniyle oluşan ... TL. kamu zararının, raporda belirtilen sorumlularına ödettirilmesine karar verilmesi uygun olur. ” denilmiş ve Dairece ilişilecek husus bulunmadığına karar verilmiştir.

Daire kararında aynen,

“Tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak istihdam edilen ve Kanunla memuriyete geçirilen ... ’ın programcı kadrosu için gerekli şartları taşımaması suretiyle kamu zararına sebebiyet verilmesi iddiası ile ilgili olarak yapılan incelemede;

12.07.2013 tarih ve 6495 sayılı Kanun ile 567 sayılı Kanun’a eklenen geçici 41’inci maddede; “(...)

b) İl özel idaresi, belediye ve bağlı kuruluşları ile mahalli idare birliklerinde 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde 25/6/2013 tarihi itibarıyla çalışmakta olan ve 48 inci maddede belirtilen genel şartları taşıyanlardan, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren otuz gün içinde yazılı olarak başvuranlar, sözleşmeli personel olarak çalıştırılmalarına esas alman memur kadrolarına

(...) bu maddenin yürürlüğe girdiği atanırlar. ” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükmü uyarınca belediyelerde 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun 49’uncu maddesine göre tam zamanlı sözleşmeli personel olarak çalışmakta olanlar, kuramlarının memur kadrolarına atanacaklardır.

5393 sayılı Belediye Kanunu’nun "Norm kadro ve personel istihdamı" başlıklı 49’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında;

“Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir. Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu personelin, yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları şarttır. ... ”,

Maddenin beşinci fıkrasında ise;

“Üçüncü ve dördüncü fıkra hükümleri uyarınca çalıştırılacak personele her ne ad altında olursa olsun sözleşme ücreti dışında herhangi bir ödeme yapılmaz ve ücret mahiyetinde aynî ya da nakdî menfaat temin edilmez. Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. Bu personele ait sözleşme örnekleri sözleşmenin imzalanmasını izleyen 30 gün içinde İçişleri Bakanlığına gönderilir. (Ek cümle: 29/6/2012-6338/16 md.)Dördüncü fıkrada sayılan unvanlara ilişkin hizmetler dışında kalmak ve o hizmet için ihdas edilmiş kadro bulunmamak kaydıyla, İçişleri Bakanlığınca üçüncü fıkra çerçevesinde sözleşmeli personel istihdamı uygun görülmüş olan kadro unvanlarına ilişkin görevlerde. 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre münhasıran kısmi süreli olarak sözleşmeli personel çalıştırılabilir. ” düzenlemeleri mevcuttur.

Buna göre; belediyelerde 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesine göre sözleşmeli personel olarak istihdam edilenler hakkında bu Kanun’da hüküm bulunmaması halinde 657 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesinin (b) fıkrası uyarınca istihdam edilenler hakkındaki hükümlerin uygulanacağı, 06.06.1978 tarih ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslarda da, söz konusu sözleşmeli personel çalıştırılması ile ilgili düzenlemeler yapıldığı, Esasların ekinde yer alan 4 sayılı Cetvelin A -Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları İle Asgari Nitelikleri Gösterir Cetvelde, programcı unvanı için istenen niteliklerin, “Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olmak veya en az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak ve en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak. ” şeklinde belirtildiği,

09.07.2009 tarihinde Anadolu Üniversitesi İşletme bölümünden mezun olan, Milli Eğitim Bakanlığı Hayat Boyu Öğrenme Genel Müdürlüğü’nün 14.12.2012-30.12.2012 tarihleri arasında Bilişim Teknolojileri alanında Bilgisayar Programlama Teknikleri kursunu tamamlayarak 14.01.2013 tarihinde ... Belediyesinde programcı kadrosunda sözleşmeli olarak işe başlayan ve 657 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen geçici 41 ’inci maddesi gereği de memur kadrosuna atanan ... ’ ın sözleşmeli olarak ilk işe başladığı dönemde, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar’da programcı kadrosu için öngörülen en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğunu belgelendirmesi gerektiği; aksi takdirde yapılan atamanın hukuka aykırı olduğu ve iptal edilmesi gerektiği ileri sürülmüş ise de;

Savunmalar uyarınca; bahsi geçen kişinin 657 sayılı Kanun’un 4/b maddesi ve Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara dair Bakanlar Kurulu Kararına istinaden değil, 5393 Sayılı Belediye Kanunun 49’uncu maddesine göre istihdam edildiği anlaşılmıştır.

Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar’ın 1’inci maddesinde “Bu Esaslar, 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası hükmü uyarınca kamu idare, kurum ve kuruluşlarında mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılan ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileri hakkında uygulanır.” denilmektedir.

Buna göre söz konusu Esaslar, 5393 sayılı Kanun kapsamında istihdam edilen mahalli idare personelini kapsamamaktadır.

Diğer yandan; 5393 Sayılı Kanun’un 49’uncu maddesine göre istihdam edilen bu personel ile imzalanan tip sözleşmenin İçişleri Bakanlığı Mahalli İdareler Genel Müdürlüğü tarafından onaylandığı da anlaşılmıştır.

Bu itibarla; tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak çalıştırılan ve Kanunla memuriyete geçirilen ... ’ a 2016 yılında yapılan toplam ... TL tutarındaki ödemeler hakkında ilişilecek husus bulunmadığına,

6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 55’inci maddesi uyarınca işbu ilamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy çokluğuyla,

(Azınlık Görüşü: Üye ... ’ nın karşı oy gerekçesi: 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun 49’uncu maddesine göre tam zamanlı sözleşmeli programcı olarak istihdam edilen ve Kanun’la kadroya geçirilen ... için, sözleşmeli personel olarak belediyede istihdam edilmeye başlandığı dönemde, 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar’ ın uygulanması gerekmektedir. Esaslar eki 4 sayılı cetvelde de bu kadro için en az KPDS D düzeyinde yabancı dil bilgisi aranmaktadır. Bu itibarla; ... ’ ın en az KPDS D düzeyinde yabancı dil bilgisine sahip olduğuna ilişkin belgesinin bulunmaması nedeniyle, yapılan atama hukuka aykırı olup, kendisine 2016 yılı içinde yapılan ... TLtutarındaki ödemelerin sorumlularına ödettirilmesi gerekir.)” denilmiştir.

AÇIKLAMA:

Daire kararının esas gerekçesi, Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan 7/15754 sayılı Esasların 5393 sayılı Kanun kapsamında istihdam edilen sözleşmeli personel hakkında uygulanmayacağına ilişkindir.

5393 sayılı Kanunu’nun "Norm kadro ve personel istihdamı" başlıklı 49’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında, “Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir. Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu personelin, yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları şarttır. ... ”, Beşinci fıkrasında, “ Üçüncü ve dördüncü fıkra hükümleri uyarınca çalıştırılacak personele her ne ad altında olursa olsun sözleşme ücreti dışında herhangi bir ödeme yapılmaz ve ücret mahiyetinde aynî ya da nakdî menfaat temin edilmez. Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. ”

22.02.2007 gün ve 26442 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin “Sözleşmeli personel” başlıklı 21’inci maddesinde,

“(1) Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak 5393 sayılı Kanunun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında sayılan unvanlardaki personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir.

(2) Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu madde hükümlerine göre çalıştırılacak personel için İçişleri Bakanlığı tarafından unvanlar itibarıyla getirilecek sınırlamalara uyulur.

(3) Bu personel hakkında, 5393 sayılı Kanunda düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. Bu personele ait sözleşme örnekleri sözleşmenin imzalanmasını izleyen 30 gün içinde İçişleri Bakanlığına (Mülga ibare: RG- 10/4/2014-28968) (...) gönderilir.

(4) Mahalli idare birliklerinde ise 5355 sayılı Kanunun 22 nci maddesinin beşinci fıkrası hükümlerine göre işlem yapılır. ”

06/06/1978 tarih ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların

15’inci maddesinde,

“(Değişik: 22/11/2010-2010/11.69) Esaslara Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları ile Asgari Nitelikleri Gösterir (4) sayılı Cetvel eklenmiştir. Bu cetvelde belirtilenler dışında sözleşmeli personel pozisyonları kullanılamaz ve talepte bulunulamaz. Kurumlar, söz konusu cetvelde belirlenen asgari niteliklere, hizmetin gereği ilave nitelikler belirleyebilirler. ”

Esasların “Sınav şartı” başlıklı Ek 2’nci maddesinin yedinci fıkrasında,

“3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesi ve bu maddeye yapılan atıflara istinaden istihdam edilecek sözleşmeli personelin hizmete alınmasında bu madde hükümleri uygulanmaz. ” düzenlemeleri yapılmıştır.

Programcı için aranacak şartların ne olduğu konusunda 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesinde yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları gerektiği ile Devlet Memurları Kanununun 4’üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanacağı belirtilmiştir. 657 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilecek sözleşmeli personel hakkında 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe giren Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara bakılması gerekir.

Yukarıda belirtilen düzenlemelere göre 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesine göre istihdam edilecek sözleşmeli personelde vize ve sınav hariç 06/06/1978 tarih ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslarda yer alan hükümler uygulanacaktır.

Esasların ekinde yer alan 4 sayılı Cetvelin A -Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları İle Asgari Nitelikleri Gösterir Cetvelde, programcı unvan için istenen nitelikler, “Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olmak veya en az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak ve en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak, şeklînde belirtilmiştir. Buna göre programcı olarak istihdam edilecek kişinin,

-Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olması,

• En az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmesi veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olması,

-En az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olması, gerekir.

... ’ ın 09.07.2009 tarihinde Anadolu Üniversitesi İşletme Fakültesi İşletme bölümünden mezun olduğu ve başlama tarihi 14.12.2012 ve bitirme tarihi 30.12.2012 olan toplam 104 saatlik Milli Eğitim Bakanlığı Hayat Boyu Öğrenme Genel Müdürlüğünün Kurs Belgesine sahip (Alan: Bilişim Teknolojileri - Meslek: Bilgisayar Programlama Teknikleri - Seviyesi: Beceri Geliştirme) olduğu görülmüştür. ... ’ ın mezuniyet şartı ile bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığına veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olma şartı tuttuğu halde istenen En az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğuna dair belge bulunmamaktadır.

... 14.01.2013 tarihinde ... Belediyesinde programcı kadrosunda sözleşmeli olarak işe başlamış, 12.07.2013 gün ve 6495 sayılı Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 9’uncu maddesinin (b) bendi gereği memur kadrosuna atanmıştır. ... ’ın programcı kadrosunda sözleşmeli olarak işe başlatılmasının hatalı olduğu aşikârdır. ... ’ın programcı için gerekli En az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğuna dair belge şartı tutmadığından sözleşmeli çalıştırılması ve dolayısıyla sözleşmeli personel statüsünden memuriyete geçirilmesi hatalı olmuştur.

Hukuka (düzenlemeye) aykırı yapılan atama açık hatadır. İstikrar bulan Danıştay kararlarında belirtildiği üzere idarelerin yokluk, açık hata, memurun gerçek dışı beyanı ve hilesi hallerinde süre aranmaksızın bütün işlemlerini geri alabileceği kuşkusuzdur. Kişinin mevzuata aykırı bir şekilde sözleşmeli istihdam edilmesi ve Kanunla memuriyete geçirilmesi açık hata kapsamında bulunmaktadır. Bu nedenle bu tutar her zaman geri alınabilir. Yapılan hatalı atamadan sözleşmeli programcı olarak çalıştırılmasına dair sözleşmeyi kurum adına imzalayan ile atama tarihindeki İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürünün sorumlu olması gerekir.

Şartları taşımadığı halde tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak çalıştırılan ve Kanunla memuriyete geçirilen ... ’a 2016 yılında yapılan ödemeler kamu zararıdır.

İlamın 11’nci maddesinde verilen ilişilecek husus bulunmadığına ilişkin kararın bozulmasının uygun olacağı düşünülmektedir.” Denilmiştir.

Sayıştay Başsavcılığı’nın temyiz talebi sorumlulara tebliğ edilmesine karşın, sorumlular tarafından cevap verilmemiştir.

Dosyadaki mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra;

Gereği Görüşüldü

87 sayılı İlamın 11. maddesi ile, tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak çalışmakta iken Kanunla memuriyete geçirilen ... ’ a ödenen ... TL için ilişilecek husus bulunmadığına karar verilmiştir.

5393 sayılı Belediye Kanunu’nun sözleşmeli personel çalıştırılmasını düzenleyen "Norm kadro ve personel istihdamı" başlıklı 49. maddesinin üçüncü fıkrasında;

“Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir. Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu personelin, yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları şarttır. …” ,

Beşinci fıkrasında,

“ Üçüncü ve dördüncü fıkra hükümleri uyarınca çalıştırılacak personele her ne ad altında olursa olsun sözleşme ücreti dışında herhangi bir ödeme yapılmaz ve ücret mahiyetinde aynî ya da nakdî menfaat temin edilmez. Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. ” hükümleri yer almaktadır.

Yukarıdaki mevzuat hükümlerine göre, Belediye Kanununda sözleşmeli personel çalıştırılmasına ilişkin düzenlenmeyen hususlarla ilgili olarak 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanacaktır.

28.06.1978 tarih ve 16330 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa dayanılarak çıkarılan 06.06.1978 tarih ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile, “Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar” belirlenmiştir. Söz konusu Esasların 22.11.2010 tarih ve 2010/1169 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile Değişik 15. maddesinde;

“Esaslara Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları ile Asgari Nitelikleri Gösterir (4) sayılı Cetvel eklenmiştir. Bu cetvelde belirtilenler dışında sözleşmeli personel pozisyonları kullanılamaz ve talepte bulunulamaz. Kurumlar, söz konusu cetvelde belirlenen asgari niteliklere, hizmetin gereği ilave nitelikler belirleyebilirler.” hükmü yer almaktadır.

Anılan Esasların ekinde yer alan “4 sayılı: A –Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları İle Asgari Nitelikleri Gösterir Cetvel”de, programcı unvanı için istenen nitelikler; “Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olmak veya en az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak ve en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak.” şeklinde belirtilmiştir. Buna göre programcı olarak sözleşmeli istihdam edilecek kişinin;

• Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az ön lisans düzeyinde mezun olmak,

• Veya en az ön lisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek,

• Veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak,

• Ve en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak,

Şartlarını taşıması gerekmektedir.

Buna göre; ilk üç şart, eğitim durumu ile ilgili olup aralarındaki “veya” bağlaçları nedeniyle birbirlerinin alternatifi oldukları; “ve” bağlacı ile bağlanan son şartın ise, eğitim şartlarından bağımsız ve eğitim şartlarının tamamında uygulanması gereken genel bir ön şart olduğu anlaşılmaktadır.

Rapor dosyası ve eki belgelerin incelenmesi neticesinde; Programcı kadrosunda istihdam edilen ... ’ın 09.07.2009 tarihinde Anadolu Üniversitesi İşletme Fakültesi İşletme bölümünden mezun olduğu ve başlama tarihi 14.12.2012 ve bitirme tarihi 30.12.2012 olan toplam 104 saatlik Milli Eğitim Bakanlığı Hayat Boyu Öğrenme Genel Müdürlüğünün Kurs Belgesine (Alan: Bilişim Teknolojileri - Meslek: Bilgisayar Programlama Teknikleri - Seviyesi: Beceri Geliştirme) sahip olduğu görülmüştür. ... ’ ın mezuniyet şartı ile bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığı veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olma şartını sağladığı halde istenen en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğuna dair belgesi bulunmamaktadır.

... 14.01.2013 tarihinde ... Belediyesinde programcı kadrosunda sözleşmeli olarak işe başlamış, 12.07.2013 gün ve 6495 sayılı Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 9’uncu maddesinin (b) bendi gereği memur kadrosuna atanmıştır. ... ’ın programcı kadrosu için gerekli olan en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğuna dair belgesi bulunmadığından, programcı kadrosunda sözleşmeli olarak çalıştırılması akabinde de sözleşmeli personel statüsünden memuriyete geçirilmesi mevzuata aykırıdır.

Her ne kadar, idarenin programcı kadrosuna yaptığı atama, mevzuata aykırılık teşkil ediyor ise de; tazmin kararı verilebilmesi için, işlemin mevzuata aykırı olması ile birlikte, mevzuata aykırı bu işlem neticesinde bir zararın da doğması gerekmektedir. Söz konusu atama işlemiyle bir zarar doğmadığından, tazmin hükmü de verilemez. 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 50. Maddesine göre, mevzuata aykırı olan ancak kamu zararının bulunmadığı böyle durumlarda, konunun ilgili mercilere bildirilmesine karar verilmesi gerektiğinden, usulsüz atama işlemini gerçekleştiren kamu görevlileri hakkında disiplin hükümlerinin uygulanması için konunun İçişleri Bakanlığına yazılması gerekmektedir.

Bu itibarla, konunun İçişleri Bakanlığına yazılmasını teminen , 87 sayılı İlamın 11. maddesiyle verilen hükmün BOZULARAK dosyanın ilgili Dairesine TEVDİİNE, (Üyeler ... ile ... ’ın aşağıda yazılı karşı oy gerekçelerine karşı) oyçokluğu ile,

13.03.2019 tarihinde karar verildi.

Karşı oy gerekçesi

Üyeler ... ile ... ’ın karşı oy gerekçesi

07.2013 tarih ve 6495 sayılı Kanun ile 567 sayılı Kanun’a eklenen geçici 41’inci maddede;

“(…)

b) İl özel idaresi, belediye ve bağlı kuruluşları ile mahalli idare birliklerinde 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde 25/6/2013 tarihi itibarıyla çalışmakta olan ve 48 inci maddede belirtilen genel şartları taşıyanlardan, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren otuz gün içinde yazılı olarak başvuranlar, sözleşmeli personel olarak çalıştırılmalarına esas alınan memur kadrolarına

(…)

bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde kurumlarınca atanırlar.”

hükmü yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükmü uyarınca belediyelerde 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun 49’uncu maddesine göre tam zamanlı sözleşmeli personel olarak çalışmakta olanlar, kurumlarının memur kadrolarına atanacaklardır.

5393 sayılı Belediye Kanunu’nun "Norm kadro ve personel istihdamı" başlıklı 49’uncu maddesinin beşinci fıkrasında;

“Üçüncü ve dördüncü fıkra hükümleri uyarınca çalıştırılacak personele her ne ad altında olursa olsun sözleşme ücreti dışında herhangi bir ödeme yapılmaz ve ücret mahiyetinde aynî ya da nakdî menfaat temin edilmez. Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. Bu personele ait sözleşme örnekleri sözleşmenin imzalanmasını izleyen 30 gün içinde İçişleri Bakanlığına gönderilir. (Ek cümle: 29/6/2012-6338/16 md.) Dördüncü fıkrada sayılan unvanlara ilişkin hizmetler dışında kalmak ve o hizmet için ihdas edilmiş kadro bulunmamak kaydıyla, İçişleri Bakanlığınca üçüncü fıkra çerçevesinde sözleşmeli personel istihdamı uygun görülmüş olan kadro unvanlarına ilişkin görevlerde, 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre münhasıran kısmi süreli olarak sözleşmeli personel çalıştırılabilir.” düzenlemeleri mevcuttur.

Buna göre; belediyelerde 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesine göre sözleşmeli personel olarak istihdam edilenler hakkında bu Kanun’da hüküm bulunmaması halinde 657 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesinin (b) fıkrası uyarınca istihdam edilenler hakkındaki hükümlerin uygulanacağı, 06.06.1978 tarih ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslarda da, söz konusu sözleşmeli personel çalıştırılması ile ilgili düzenlemeler yapıldığı, Esasların ekinde yer alan 4 sayılı Cetvelin A –Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları İle Asgari Nitelikleri Gösterir Cetvelde, programcı unvanı için istenen niteliklerin, “Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olmak veya en az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak ve en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak.” şeklinde belirtildiği,

09.07.2009 tarihinde Anadolu Üniversitesi İşletme bölümünden mezun olan, Milli Eğitim Bakanlığı Hayat Boyu Öğrenme Genel Müdürlüğü’nün 14.12.2012-30.12.2012 tarihleri arasında Bilişim Teknolojileri alanında Bilgisayar Programlama Teknikleri kursunu tamamlayarak 14.01.2013 tarihinde ... Belediyesinde programcı kadrosunda sözleşmeli olarak işe başlayan ve 657 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen geçici 41’inci maddesi gereği de memur kadrosuna atanan ... ’ın sözleşmeli olarak ilk işe başladığı dönemde, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar’da programcı kadrosu için öngörülen en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğunu belgelendirmesi gerektiği; aksi takdirde yapılan atamanın hukuka aykırı olduğu ve iptal edilmesi gerektiği ileri sürülmüş ise de; bahsi geçen kişinin 657 sayılı Kanun’un 4/B maddesi ve Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara dair Bakanlar Kurulu Kararına istinaden değil, 5393 Sayılı Belediye Kanunun 49’uncu maddesine göre istihdam edildiği anlaşılmıştır.

Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar’ın 1’inci maddesinde “Bu Esaslar, 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası hükmü uyarınca kamu idare, kurum ve kuruluşlarında mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılan ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileri hakkında uygulanır.” denilmektedir.

Buna göre söz konusu Esaslar, 5393 sayılı Kanun kapsamında istihdam edilen mahalli idare personelini kapsamamaktadır. Bu itibarla, ilişilecek husus bulunmadığına ilişkin verilen kararın tasdikine karar verilmesi gerekir.