Sayıştay 7. Dairesi 41554 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2014

• Daire: 7

• Dosya No: 41554

• Tutanak No: 43989

• Tutanak Tarihi: 17.01.2018

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

KONU: Asaleten atanmada aranan şartları taşımadıkları halde şef kadrosuna ait yan ödeme, özel hizmet tazminatı ve ek ödeme farkının ödenmesi.

6. 206 sayılı İlamın 8. maddesiyle; ... Belediyesinde memur olarak çalışan ve şefliğe vekâlet eden ... ile ...’e asaleten atanmada aranan şartları taşımadıkları halde şef kadrosuna ait yan ödeme, özel hizmet tazminatı ve ek ödeme farkının ödenmesi nedeniyle ... TL’ye tazmin hükmü verilmiştir.

Sorumlular ortak temyiz dilekçelerinde özetle;

Belediyede memur olarak görev yapmakta olan ... ile ... lise mezunu olup; 07/08/2009 tarihinde yayınlanan mahalli idareler personelinin görevde yükselme ve unvan değişikliği esaslarına dair yönetmeliğin görevde yükselme sınavına tabi olarak atanacaklarda aranacak özel şartlar kısmı 7 nci maddesinin "c" bendinin ikinci fıkrasında " ilan edilen kadro sayısından daha az sayıda yüksekokul mezunu müracaat ettiği taktirde orta öğretim mezunu olmak " denildiğinden ve adı geçen personelin şefliğe vekâlet görevini uzun süredir yürütmekte olduğundan, şef kadrosunun yan ödeme ve özel hizmet tazminatı farkı ödemesi yapılmasında bir sakınca görülmediğinin düşünüldüğünü, kendileri tarafından yapılan uygulamada mevzuata aykırılığın söz konusu olmadığı göz önüne alınarak kamu zararının kaldırılmasını talep etmişlerdir.

Başsavcılık mütalaasında;

“İlamın 8. maddesindeki kamu zararına ilişkin olarak, İtiraz konusu hususların, Daire Kararında karşılandığı görülmüştür.

Bu nedenle, İlamın 8. maddesi için ileri sürülen itiraz gerekçelerinin, ilam hükmünün bozulmasını ya da hükmün kaldırılmasını gerektirecek mahiyette olmadığı düşünüldüğünden, temyiz talebinin reddedilerek, yasa ve yönteme uygun düzenlenmiş Daire Kararının tasdikine karar verilmesinin uygun olacağı değerlendirilmektedir.”

denilmiştir.

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:

Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda; ... Belediyesinde memur olarak çalışan ve şefliğe vekâlet eden ... ile ...’e asaleten atanmada aranan şartları taşımadıkları halde şef kadrosuna ait yan ödeme, özel hizmet tazminatı ve ek ödeme farkının ödendiği görülmüştür.

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68. maddesinin (B) fıkrasında,

“Eğitim ve Öğretim Hizmetleri Sınıfı ile Sağlık Hizmetleri ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı hariç, sınıfların 1, 2, 3 ve 4 üncü derecelerindeki kadrolarına, derece yükselmesindeki süre kaydı aranmaksızın, atanmasındaki usule göre daha aşağıdaki derecelerden atama yapılabilir.

(Değişik ikinci paragraf: 13/2/2011-6111/101 md.) Ancak, bu şekilde bir atamanın yapılabilmesi için ilgilinin;

a) 1 inci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300 ve daha yukarıda olanlar için en az 12 yıl,

b) 1 inci ve 2 nci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300’den az olanlar için en az 10 yıl,

c) 3 üncü ve 4 üncü dereceli kadrolar için en az 8 yıl,

hizmetinin bulunması ve yükseköğrenim görmüş olması şarttır.” denilmiş ve aynı Kanunun “Vekâlet Görevi ve Aylık Verilmesinin Şartları” başlıklı 86. maddesinde de kimlere ne şekilde vekâlet verileceği düzenlenmiştir. Aynı Kanunun 175. maddesinde de vekâlet edenlere vekâlet aylığı ödenebilmesi için, vekilin asilde aranan şartları taşımasının zorunlu olduğu belirtilmiştir.

Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme Ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin “Görevde Yükselme Sınavına Tabi Olarak Atanacaklarda Aranacak Özel Şartlar” başlıklı 7. maddesinde,

“(1) Bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinin birinci fıkrasında sayılan unvanlara görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda aşağıdaki özel şartlar aranır.

…c) Şef kadrosuna atanabilmek için;

1. En az iki yıllık yüksekokul mezunu olmak,

2. İlan edilen kadro sayısından daha az sayıda yüksekokul mezunu müracaat ettiği takdirde ortaöğrenim mezunu olmak,…”, denilmiş, 07.05.2014 tarih ve 28993 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yönetmelik değişikliği ile bu madde;

“(1) 5 inci maddenin birinci fıkrasında sayılan unvanlara görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda aşağıdaki özel şartlar aranır.

…e) Şef kadrosuna atanabilmek için;

1. En az iki yıllık yüksekokul mezunu olmak,

2. Son müracaat tarihi itibariyle 5 inci maddenin birinci fıkrasının (d) bendinin (2) numaralı alt bendinde sayılan görevlerde en az iki yıl süreyle çalışmış olmak,…”

şeklinde değiştirilmiştir.

17.04.2006 gün ve 2006/10344 sayılı “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Karar” başlıklı Bakanlar Kurulu Kararının “Vekâlet” başlıklı 9. maddesinde,

“657 sayılı kanunun 86 ncı maddesi uyarınca;

a)1)Kurumlarınca bir göreve kurum içinden veya diğer kurumlardan vekâlet ettirilenlere;

aa) Vekâletin, 657 sayılı Kanunun 86 ncı maddesine binaen yapılması ve bu hususun onayda belirtilmiş olması,

bb) Vekâletin, Bakanlar Kurulu kararı veya müşterek karar ile atama yapılması gereken kadro veya görevler için ilgili Bakan, diğer kadro veya görevler için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi,

cc) Vekillerin, genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadro veya görevler için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) bir arada taşımaları,

kaydıyla; vekâlet ettikleri kadro veya görevler için bu karar uyarınca öngörülen zam ve tazminatların toplam net tutarının, asli kadro veya görevleri karşılığında fiilen aldıkları zam ve tazminatların toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki fark, 657 sayılı Kanunun 175 inci maddesindeki oranlar dikkate alınmaksızın, vekâlet görevine başlandığı tarihten itibaren ve vekâlet görevinin fiilen yapıldığı sürece ödenir.

2)aa) Esas ve usule ilişkin olarak yukarıda belirtilen şartları bir arada taşımayanlara,

………….

Vekâlet nedeniyle öngörülen zam ve tazminatlar ödenmez.” hükme bağlanmıştır.

13.01.2014 gün ve 2014/5800 sayılı (Resmi Gazete: 16.01.2014/28884) Bakanlar Kurulu Kararının 4. maddesinde, “17/4/2006 tarihli ve 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Karar” ve eki cetvellerin uygulanmasına 2014 yılında da devam olunur.” belirtilmiştir.

666 sayılı Kamu Görevlilerinin Mali Haklarının Düzenlenmesi Amacıyla Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin 1. maddesiyle 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen ek 9. maddesinde;

“Aylıklarını 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu…en yüksek Devlet memuru aylığına (ek gösterge dahil), ekli (I) sayılı Cetvelde yer alan kadro ve görev unvanlarına karşılık gelen oranların uygulanması suretiyle hesaplanan tutarda ek ödeme yapılır.

……

Birinci fıkra kapsamına giren personelden; kurumlarınca bir kadroya kurum içinden veya kurum dışından vekâlet ettirilenlere, vekâletin 657 sayılı Kanunun 86 ncı maddesine istinaden yapılmış ve bu hususun onayda belirtilmiş olması, vekâlet görevinin Bakanlar Kurulu kararı veya müşterek karar ile atama yapılması gereken kadrolar için ilgili bakan, diğer kadrolar için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi, vekâlet eden personelin asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadrolar için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) taşıması kaydıyla vekâlet ettikleri kadro için öngörülen ek ödemenin asli kadroları için öngörülen ek ödemeden fazla olması halinde, aradaki fark, vekâlet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve bu görev fiilen yapıldığı sürece ödenir.” hükümleri yer almıştır.

Memur kadrosunda görev yaparken 10.01.2012 tarih ve 2012-10 sayılı olur ile şefliğe vekâleten görevlendirilen ... ile ...’in lise mezunu olduğu görülmüştür. Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerine göre, 1-4 dereceli kadrolara atanmak için yükseköğrenim mezunu olmak ve şefliğe atanmak için en az iki yıllık yüksekokul mezunu olmak gerektiğinden şefliğe vekâleten görevlendirilecek personelin de asaleten atanmada aranan söz konusu şartları yerine getirmesi icap etmektedir. ... ile ... ise öğrenim şartını gerçekleştirmediklerinden vekâlet ettikleri Şeflik kadrosuna ilişkin yan ödeme, özel hizmet tazminat ve ek ödeme farkının kendilerine ödenmemesi gerekmektedir. Buna göre; kendilerine ödenen % 60 özel hizmet tazminatı yerine memur olarak ödenmesi gereken % 49 özel hizmet tazminatını almaları, 1.275 yan ödeme puanı yerine 500 yan ödeme puanı almaları, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9. maddesi eki (I) sayılı cetveldeki ek ödeme oranlarından % 105 yerine % 100 üzerinden alması gerekmektedir.

Sorumlular temyiz dilekçelerinde Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme Ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 7. maddesinin ‘c’ bendinin ikinci fıkrasındaki “ilan edilen kadro sayısından daha az sayıda yüksekokul mezunu müracaat ettiği takdirde ortaöğrenim mezunu olmak” hükmünden yola çıkarak söz konusu personelin Şefliğe vekâlet edebileceğini savunmuşlardır. Ancak, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68. maddesinin (B) fıkrası ile Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 7. maddesine göre, şef kadrosuna atanabilmek için en az iki yıllık yüksekokul mezunu olmak gerekmekte olup buna bir istisna getirilerek sınava girecek kişi sayısının az olması halinde rekabeti artırmak amacıyla ortaöğrenim mezunu olanlara da müracaat edebilme imkânı getirilmiştir. Sınava girecek kişileri artırmaya yönelik bu düzenlemeden şefliğe vekâlet edecek kişilerin ortaöğrenim mezunu olması halinde asilde aranan öğrenim şartını karşıladığını kabul etmek mümkün değildir. Yani şefliğe vekâlet edecek kişinin en az iki yıllık yüksekokul mezunu olması gerekmektedir. Ayrıca 07.05.2014 tarih ve 28993 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yönetmelik değişikliği ile “ilan edilen kadro sayısından daha az sayıda yüksekokul mezunu müracaat ettiği takdirde ortaöğrenim mezunu olmak” ibaresi Yönetmelikten çıkarılmıştır.

Bu itibarla, sorumlu iddialarının reddedilerek 206 sayılı İlamın 8. maddesiyle ... TL’ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE, oybirliğiyle 17.01.2018 tarihinde karar verildi.