Sayıştay 7. Dairesi 41417 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2014

• Daire: 7

• Dosya No: 41417

• Tutanak No: 45221

• Tutanak Tarihi: 24.10.2018

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Konu: Belediye Kültür ve Sosyal İşleri Müdürlüğü kadrosuna vekaleten atanan şahsa hatalı olarak özel hizmet tazminatı ve ek ödeme yapılması

1. 173 sayılı ilamın 11’inci maddesiyle; ... Belediyesi Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü kadrosuna vekaleten atanan ...’a hatalı olarak özel hizmet tazminatı ile ek ödeme yapılması nedeniyle ... TL’ye tazmin hükmü verilmiştir.

Harcama Yetkilileri ... ve ... ile Gerçekleştirme Görevlisi ...’in temyiz dilekçelerinde;

“Bilindiği gibi bir kamu kurumu olan ... Belediyesi’nin yapmak zorunda olduğu hizmetlerde süreklilik esastır. Süreklilik arz eden kamu hizmetleri ancak kamu çalışanları aracılığı ile yürütülür. Ülkemizde idari yapının düzenlenme şekline bakıldığında, kamu hizmetlerini yürütmekle mükellef kamu personelinin hangi pozisyonlarda, hangi nitelik ve vasıflara sahip olması gerektiği ve bir çalışanın bulunduğu pozisyon itibarı ile yapabileceği ortalama hizmetin standartları bulunmakta ve bilimsel temellere dayalı bu standartlardan hareketle personel kadroları oluşturulmaktadır.

Beş kişinin yapacağı işi bir kişinin yapması mümkün olmadığı gibi vasıflı ve deneyimli bir personel ile vasıfsız ve deneyimsiz bir personelin aynı görülerek benzer sorumluluk altına sokulmasının da doğru olmadığı açıktır.

Halen ... Belediyesi’nde 196 memur kadrosu olduğu halde 40 memur bulunmakta ve bunlarında çoğunluğu görevli bulundukları pozisyonun gerektirdiği vasıf ve deneyime sahip değildirler. Bu nedenle yürütülen iş ve işlemlerde sorunlu sonuçlar ortaya çıkmakta ve biz çalışanlar bunlardan sorumlu tutulmaktayız, Türkiye Cumhuriyeti Anayasası Madde 18: “Hiç kimse zorla çalıştırılamaz. Angarya yasaktır.” 657 sayılı Devlet Memurları kanunu madde 90 “Devlet memurlarına, vekalet görevi, ikinci görev veya ders görevlerinden ancak birisi verilebilir. Öğretmenlerin idari görevi bu hükmün dışındadır. Bir memurun üstünde birden çok ücretli vekalet görevi veya ikinci görev bulunamaz.”

Her ne kadar yasal şartlar tutmadığı belirtilmiş ise de; netice itibariyle kişiye verilen bir görev ve sorumluluk bulunmaktadır. Bu görevin gereğini yerine getirirken cezai, mali ve hukuksal açıdan her türlü sorumluluğu bulunmasına rağmen Anayasa ve yasalara aykırı olarak ücretinin ödenmemesi evrensel hukuka, eşitlik ve adalet ilkesine açıkça aykırıdır. Tüm bu zorunlu durumlar dikkate alınarak ödenmiş bulunan müdür vekalet ücreti nedeniyle Harcama Yetkilisi/Gerçekleştirme Görevlisi olarak hakkımdaki sorumluluğun ve tazmin hükmünün kaldırılmasını talep ediyorum.

Bu nedenlerle, Sayıştay 7. Dairesinin 173 sayılı ilamının 8, 10 ve 11’inci maddelerinde hakkımda verilen tazmin hükmü, usul ve yasaya aykırı olduğundan yasal süresi içerisinde temyiz etmem zorunlu olmuştur.

Başsavcılık mütalaası;

Harcama Yetkilisi ... ile Gerçekleştirme Görevlisi ...’in itiraz dilekçeleri ile ilgili olarak;

“İlamın 11’inci maddesiyle, asilde aranan şartları taşımadığı halde vekalet ettirildiği müdürlük kadrosu nedeniyle, mevzuata aykırı olarak özel hizmet tazminatı ile ek ödeme farkı ödemesi yapılması sonucu oluşan kamu zararı için verilen tazmin hükmüne itiraz edilmektedir.

İtiraz edilen hususlarda, ileri sürülen gerekçeler, Daire Kararının bozulmasını veya kaldırılmasını gerektirecek mahiyette bulunmadığından, temyiz talebinin reddedilerek, Daire Kararının tasdikine, …”

Şeklinde iken,

Harcama Yetkilisi ...’un itiraz dilekçesi ile ilgili olarak;

“... Belediyesi 2014 yılı hesabının 7. Dairece yargılanması sonucu çıkarılan 07.06.2016 tarih ve 173 sayılı ilamın 8, 10 ve 11’inci maddeleriyle verilen tazmin hükmüne karşı itirazda bulunan, Gerçekleştirme Görevlisi ...’un ilgi yazınız ekinde gönderilen temyiz dilekçesi incelenmiştir.

Dilekçede, ... Belediyesindeki müdür kadrolarına vekalet eden, ilamın 8, 10 ve 11’inci maddelerinde belirtilen personele vekalet şartını taşımadıkları halde özel hizmet tazminatı ile ek ödemenin hatalı ödenmesi nedeniyle oluşan kamu zararı için verilen tazmin hükmüne itiraz edilmektedir.

Sorumlu, sorgu aşamasında ileri sürülen gerekçeleri tekrar ederek, hakkında verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmektedir.

İtiraz konusu hususların, Daire Kararında karşılandığı görülmüştür.

Söz konusu kamu zararının ilişiğinin giderildiğine dair, ya da tahsil edildiği yönünde yeni bir bilgi ve belge gönderilmediği anlaşılmıştır.

Bu nedenlerle, İlamın 8, 10 ve 11’inci maddeleri için ileri sürülen itiraz gerekçelerinin, ilam hükmünün bozulmasını ya da hükmün kaldırılmasını gerektirecek mahiyette olmadığı görüldüğünden, temyiz talebinin reddedilerek, yasa ve yönteme uygun düzenlenmiş Daire Kararının tasdikine karar verilmesinin uygun olacağı değerlendirilmektedir.”

Şeklindedir.

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ;

Sorumluların itiraz dilekçelerinde süreklilik arz eden kamu hizmetlerinin kamu çalışanları aracılığıyla yürütüldüğünü, ... Belediyesi’nde bulunan memurların görevli bulundukları pozisyonun gerektirdiği vasıf ve deneyime sahip olmadığını, görevin gereğini yerine getirenin her türlü sorumluluğu bulunmasına rağmen Anayasa ve yasalara aykırı olarak ücretinin ödenmemesi evrensel hukuka, eşitlik ve adalet ilkesine açıkça aykırı olduğu ifade edilmiştir.

... Belediyesinde memur olarak çalışan ve Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğüne vekalet eden ...’a dört yıllık yüksek okul mezunu olmadığı ve son müracaat tarihi itibariyle 2 yıl mevzuatta sayılan kadrolarda çalışmadığı halde, vekalet görevi nedeniyle özel hizmet tazminatı ile ek ödeme farkı ödenmesi suretiyle kamu zararına neden olunmuştur.

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 68’inci maddesinin (B) fıkrasında,

“Eğitim ve Öğretim Hizmetleri Sınıfı ile Sağlık Hizmetleri ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı hariç, sınıfların 1, 2, 3 ve 4’üncü derecelerindeki kadrolarına, derece yükselmesindeki süre kaydı aranmaksızın, atanmasındaki usule göre daha aşağıdaki derecelerden atama yapılabilir.

(Değişik ikinci paragraf: 13/2/2011-6111/101 mad.) Ancak, bu şekilde bir atamanın yapılabilmesi için ilgilinin;

a) 1’inci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300 ve daha yukarıda olanlar için en az 12 yıl,

b) 1’inci ve 2’nci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300’den az olanlar için en az 10 yıl,

c) 3’üncü ve 4’üncü dereceli kadrolar için en az 8 yıl,

Hizmetinin bulunması ve yükseköğrenim görmüş olması şarttır.”

Denilmiş ve aynı Kanunun Vekalet Görevi ve Aylık Verilmesinin Şartları başlıklı 86’ncı maddesinde de kimlere ne şekilde vekalet verileceği düzenlenmiştir.

Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in 7’nci maddesinde,

“(1) 5’inci maddenin birinci fıkrasında sayılan unvanlara görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda aşağıdaki özel şartlar aranır.

a) Müdür ve şube müdürü kadrosuna atanabilmek için;

1. 657 sayılı Kanunun 68’inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşımak,

2. Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olmak,

3. Teknik öğrenim gerektiren müdürlüklere atanabilmek için; yükseköğretim kurumlarının, kadronun görev alanı ile ilgili eğitim ve öğretimde bulunan en az dört yıllık bölümlerinden veya bu bölümlere denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarının ilgili bölümlerinden mezun olmak,

4. Ekli (2) sayılı listede sayılan müdürlükler için son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak,”

Denilmiştir.

17/04/2006 gün ve 2006/10344 sayılı “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Karar” başlıklı Bakanlar Kurulu Kararının Vekalet başlıklı 9’uncu maddesinde,

“657 sayılı kanunun 86’ncı maddesi uyarınca;

a) 1) Kurumlarınca bir göreve kurum içinden veya diğer kurumlardan vekalet ettirilenlere;

aa) Vekaletin, 657 sayılı Kanunun 86’ncı maddesine binaen yapılması ve bu hususun onayda belirtilmiş olması,

bb) Vekaletin, Bakanlar Kurulu kararı veya müşterek karar ile atama yapılması gereken kadro veya görevler için ilgili Bakan, diğer kadro veya görevler için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi,

cc) Vekillerin, genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadro veya görevler için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) bir arada taşımaları,

Kaydıyla; vekalet ettikleri kadro veya görevler için bu karar uyarınca öngörülen zam ve tazminatların toplam net tutarının, asli kadro veya görevleri karşılığında fiilen aldıkları zam ve tazminatların toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki fark, 657 sayılı Kanunun 175’inci maddesindeki oranlar dikkate alınmaksızın, vekalet görevine başlandığı tarihten itibaren ve vekalet görevinin fiilen yapıldığı sürece ödenir.

2. aa) Esas ve usule ilişkin olarak yukarıda belirtilen şartları bir arada taşımayanlara,

…

Vekalet nedeniyle öngörülen zam ve tazminatlar ödenmez.”,

13.01.2014 gün ve 2014/5800 sayılı (Resmi Gazete: 16.01.2014/28884) Bakanlar Kurulu Kararının 4’üncü maddesinde,

“17/4/2006 tarihli ve 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Karar” ve eki cetvellerin uygulanmasına 2014 yılında da devam olunur.”,

666 sayılı Kamu Görevlilerinin Mali Haklarının Düzenlenmesi Amacıyla Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname’nin 1’inci maddesiyle 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen Ek 9’uncu maddesinde,

“Aylıklarını 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ile… en yüksek Devlet memuru aylığına (ek gösterge dahil), ekli (I) sayılı Cetvelde yer alan kadro ve görev unvanlarına karşılık gelen oranların uygulanması suretiyle hesaplanan tutarda ek ödeme yapılır.

…

Birinci fıkra kapsamına giren personelden; kurumlarınca bir kadroya kurum içinden veya kurum dışından vekalet ettirilenlere, vekaletin 657 sayılı Kanunun 86’ncı maddesine istinaden yapılmış ve bu hususun onayda belirtilmiş olması, vekalet görevinin Bakanlar Kurulu kararı veya müşterek karar ile atama yapılması gereken kadrolar için ilgili bakan, diğer kadrolar için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi, vekalet eden personelin asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadrolar için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) taşıması kaydıyla vekalet ettikleri kadro için öngörülen ek ödemenin asli kadroları için öngörülen ek ödemeden fazla olması halinde, aradaki fark, vekalet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve bu görev fiilen yapıldığı sürece ödenir. Ancak, mehil müddeti, yıllık izin, mazeret izni, hastalık ve refakat izni, geçici görev, vekalet, görevden uzaklaştırma, hizmet içi eğitim, seminer ve kurs nedenleriyle görevlerinden ayrılanlara vekalet edenlere bu şekilde ödeme yapılmaz.”

Hükümlerine yer verilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri uyarınca, Belediyede memur olarak çalışan ...’ın iki yıllık yüksek okul mezunu olması ve son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru eğitmen veya muhasebeci kadrolarından herhangi birinde çalışmamış olması nedenleriyle Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in 7’nci maddesinde sayılan yükseköğrenim ve hizmet şartlarını taşımadığı açık olup, kendisine vekalet ettiği görev nedeniyle özel hizmet tazminat farkı ile ek ödeme farkının ödenmesi mümkün bulunmamaktadır.

... Belediyesinde memur olarak çalışan ve 09.06.2009 gün ve 269 sayılı olur ile Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü kadrosuna vekalet etmesi uygun görülen ... ... Meslek Yüksekokulu İnşaat Bölümünden (önlisans) 19.6.2009 tarihinde mezun olmuştur. Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin ekinde Sosyal ve Kültür İşleri Müdürlüğünün ekli 2 sayılı listede yer aldığı, buraya atanabilmek için atanacak personelin dört yıllık yükseköğrenim görmüş olması ve iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olması gerekir. Aynı durum vekâleten yapılan atamalar için de geçerli olduğundan vekâletten kaynaklanan ödeme farklarında da aynı şartların olması gerekir. Yönetmeliğin geçici 1’inci maddesinde, “Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği 18/04/1999 tarihinde görevde bulunan ve aynı tarih itibarıyla iki yıllık yükseköğrenim mezunu olanlar, diğer koşullara sahip oldukları takdirde 7’nci maddenin uygulanması bakımından dört yıllık yükseköğrenim mezunu kabul edilir.” denildiğinden 19.06.2009 tarihinde mezun olan ... bu maddeden yararlanamamaktadır.

İki yıllık yüksekokul mezunu olan ve memur kadrosunda çalışan ve yönetmelikte sayılan uzman, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmayan ... Yönetmeliğin 7’nci maddesindeki şartları taşımadığından dolayı (asilde aranan şart) vekâlet ettiği 3’üncü dereceli Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğüne ait kadronun özel hizmet tazminat farkı ile ek tazminat farkını alamaz. 3’üncü dereceli müdürün özel hizmet tazminatı %80 olduğu halde 1’inci dereceli müdürün özel hizmet tazminatı tutarı olan %135’in ödenmesi de ayrıca hatalıdır. Sonuç olarak; Kültür ve Sosyal İşler İşler Müdürlüğüne vekâlet eden ...’a, asilde aranan atanma şartını taşımadığından vekâlet ettiği kadronun özel hizmet tazminatı ile ek ödeme farkının ödenmesine imkan bulunmamaktadır.

Bu itibarla, sorumlu iddialarının reddedilerek 173 sayılı İlamın 11’inci maddesiyle ... TL’ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE, oy birliği ile,

Karar verildiği 24.10.2018 tarih ve 45221 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.