Sayıştay 7. Dairesi 35939 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2008

• Daire: 7

• Dosya No: 35939

• Tutanak No: 37034

• Tutanak Tarihi: 24.04.2013

• Konu:

KARAR

Dosyada mevcut belgeler okunup incelendikten ve duruşmada murafaacı Halit ALTUN ve Mustafa ERTEK ile Sayıştay Savcısının sözlü açıklamaları dinlendikten sonra gereği görüşüldü:

1414 sayılı ilamın 1 inci maddesiyle; Sağlık Bakanlığı Refik Saydam Hıfzıssaha Merkezi Başkanlığı ile Referans Kimya Lab.Cih. San. Ve Tic. Ltd. Şti arasında imzalanan "Grup LC-TOF Cihazının Standartları (65 Kalem)" alımı sözleşmesinde, malın sözleşme süresinden sonra teslim edilmesine rağmen gecikme cezası kesilmediği gerekçesiyle tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi dilekçesinde özetle:

Refik Saydam Hıfzıssıhha Merkezi Başkanlığı tarafından 02/07/2008 tarih ve saat 10.30 da ihalesi yapılan 65 kalem malzeme alımı ile ilgili olarak Referans Kimya Lab. Cih. San. Tic. Firmasıyla 13/08/2008 tarihinde sözleşme imzalandığı ve malın teslim süresinin 30 gün olması gerekirken 58 gün gecikme ile 10/11/2008 tarihinde malın teslim edildiği ve dolayısıyla %03 oranında ceza uygulanması gerektiği belirtildiğini, Gerekçe olarak ta sözleşmenin zeyilnameden sonra yapıldığı ve zeyilnameyi geçersiz kıldığı belirtildiğini,

Kurumu tarafından alımı yapılan 65 kalem malzemenin önemli bir kısmı ( bahse konu kimyasal malzemeler dahil) yurt dışından getirtilmekte ve getirtilmesi özel izne tabi olmaktadır. Dolayısıyla bir aylık süre içinde bu izinlerin alınması yurt dışına siparişi ve malzemenin teslimi pratik olarak mümkün olmadığını, Nitekim ihale ilanından sonra ilgili firma bu süre içinde malzemenin tesliminin mümkün olmayacağını belirten bir dilekçe ile süresi içinde müracaat etmiş kurum bu talebi yerinde görerek teslim süresini 90 güne çıkaran zeyilnameyi yayınlattığını, İhaleden sonra sözleşme evraklarını hazırlayan görevli tarafından bu zeyilname unutularak ilk dokümanlara göre sözleşme hazırlanmış ve taraflarca imzalandığını,

Ancak sözleşme dokümanları incelendiğinde Madde 9. Sözleşmenin ekleri

9. 1 "İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup idareyi ve yükleniciyi bağlar ancak sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılıklar olması halinde ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır " denildiğini, 9. 2 İhale dokümanını oluşturan belgeler arasında ki öncelik sıralaması

10. İdari şartname

11. Teknik şartname

12. Sözleşme tasarısı

13. 3 Yukarıdaki belgelerin zeyilnameleri, ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir. Bu maddeler ışığında idari şartname ile ilgili yapılmış olan malın teslim sürecine ait zeyilnamenin öncelikli olarak geçerli olacağı anlaşıldığını,

Özetle ; alınmış olan malzemenin 30 gün içinde tesliminin pratik olarak mümkün olmaması, ilgili firmanın buna itirazı, bu itirazın kurum tarafından haklı görülerek zeyilname yapılmış olması ve zeyilnamede belirtilen süre içinde ürünün teslim edilmiş olması, ihale dokümanları arasında idari şartnamenin sözleşmeden öncelikli olarak geçerli olması nedeniyle ilgili firmaya gecikme cezası uygulanmadığını belirterek tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmektedir.

Sayıştay Başsavcılığının karşılamasında:

“Taraflar arasındaki sözleşme 13.08.2008 tarihinde imzalanmıştır. Sözleşmeyle ilgili olduğu söylenen zeyilnamenin tarihi 19.06.2008, süre uzatım isteminin tarihide 18.06.2008 tarihidir. Gerek süre uzatım başvurusu, gerekse zeyilname tarihleri sözleşme tarihinden öncedir. Yapılan sözleşme zeyilnameden sonra yapıldığından zeyilname hükümsüz kalmaktadır. Sözleşme hükümlerine göre işin bitim tarihi 12.09.2008 tarihidir. Bu tarihten itibaren gecikme cezası kesilmesi gerekeceğinden Daire Kararının onanmasına karar verilmesi uygun olur.”denilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29 uncu maddesinde:

İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkânı sağlanır.

Ayrıca, istekliler tekliflerini hazırlarken ihale dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak son teklif verme gününden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edebilir. Bu talebin idarece uygun görülmesi halinde yapılacak açıklama, bu tarihe kadar ihale dokümanı alan bütün isteklilere son teklif verme gününden on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ve açıklama talebinde bulunan istekli belirtilmeksizin yazılı olarak gönderilir.”

Kanunda açıkça zeyilnamenin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olduğu belirtilmiştir.

İdare ile yüklenici arasında imzalanan sözleşmenin 9 uncu maddesinde:

9. 1 "İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup idareyi ve yükleniciyi bağlar ancak sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılıklar olması halinde ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır "

10. 2 İhale dokümanını oluşturan belgeler arasında ki öncelik sıralaması

11. İdari şartname

12. Teknik şartname

13. Sözleşme tasarısı

14. 3 Yukarıdaki belgelerin zeyilnameleri, ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir. ”denilmiştir.

İdare tarafından ihale tarihi 02.07.2008 olarak belirlenmiştir. İhale dokümanı alan firmalardan Referans Kimya Lab. Cih. San. Tic. 18.06.2008 tarihinde ithalat işlemlerinin 30 günde bitmeyeceğini belirterek sürenin uzatılması talebinde bulunmuştur. İdare bu talebi uygun bulmuş ve 19.06.2008 tarihinde Zeyilname ile işin süresinin 90 takvim günü olmasına karar vermiştir.

Zeyilnamede, idari şartnamenin 49.2 maddesinde yer alan işin süresi 30 (Otuz) gündür ibaresinin 90 (doksan) takvim günüdür şeklinde değiştirildiği açıkça ifade edilmiştir.

Sonuçta zeyilname ile idari şartname değiştirilmiştir. Sözleşmenin 9.3 üncü maddesinde zeyilnamelerin ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahip olduğu belirtilmiştir. İdari şartnamede işin süresi 90 takvim günü, 13.08.2008 tarihli sözleşmede ise 30 takvim günü olduğu ifade edildiğinden ihale dokümanları arasında açık bir uyumsuzluk ortaya çıkmıştır.

Bu uyumsuzluk halinde hangi hükmün geçerli olacağı da yine sözleşmenin 9.1.inci maddesinde belirtilmiştir. İdari şartnamenin (zeyilname idari şartnamenin ayrılmaz parçası olmuştur.) sözleşmeden üstün olduğu açıkça ortaya konulmuştur.

Bu itibarla; işin süresinin 90 takvim günü olduğu ve işin 88 günde tamamlandığından işte gecikme söz konusu olmamıştır. Dilekçi iddialarının kabul edilerek 1414 sayılı ilamın 1 inci maddesine ilişkin verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA,

Karar verildiği 24.04.2013 tarih ve 37034 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.