Sayıştay 6. Dairesi 584 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler Çeşitli Konular

Daire Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Daire Karar Detayı: Listeye DönYazdır

• Daire: 6

• Karar Tarihi: 22.11.2018

• Karar No: 584

• İlam No: 160

• Madde No: 1

• Kamu İdaresi Türü: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Hesap Yılı: 2016

• Konu: Çeşitli Konuları İlgilendiren Kararlar

KARAR

Yersiz Ödeme

Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda;

… tarih ve … sayılı asıl ilamın …’üncü maddesiyle hüküm dışı bırakılan konunun 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 50’nci maddesinin üçüncü fıkrası hükmü gereğince görüşülmesinin devamına karar verildi.

Anılan ilamın …’üncü maddesiyle; Belediyede 2 kısmi zamanlı sözleşmeli avukat çalıştırılmasına Belediye Meclisinin … tarih ve … sayılı kararı ile karar verildiği gerekçesiyle bahse konu kararda imzası bulunan Belediye meclis üyelerinin de savunmalarının alınarak sonucunda düzenlenecek ek raporun Dairemize intikaline değin konunun hüküm dışı bırakılmasına karar verilmişti.

Bu defa konuya ilişkin düzenlenen ek rapor ve eklerinin incelenmesi sonucunda; Denetçi tarafından Dairemizin kararı doğrultusunda ek savunmaların alındığı ve böylece dosyadaki eksikliklerin tamamlandığı görülerek gereği düşünüldü:

Denetçi tarafından … Belediyesinde 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun 49’uncu maddesinin 4’üncü fıkrasında ifade edilen kısmi zamanlı olarak çalıştırılacak personele ilişkin mevzuat hükmüne aykırı olarak 2 kısmi zamanlı sözleşmeli avukat çalıştırılması nedeniyle sözleşmesi sonra imzalanan ikinci avukat için ödenen sözleşme ücretinin kamu zararı oluşturduğu iddia edilmiş ise de;

Kısmi zamanlı sözleşmeli avukatın sözleşme süresi içinde Belediye adına yürüttüğü işlemler için ücrete hak kazandığı görülmüştür.

5393 sayılı Belediye Kanunu’nun 49’uncu maddesinin 4’üncü fıkrasında;

“Avukat, mimar, mühendis (inşaat mühendisi ve harita mühendisi olmak kaydıyla) ve veteriner kadrosu bulunmayan veya işlerin azlığı nedeniyle bu unvanlarda kadrolu personel istihdamına ihtiyaç duyulmayan belediyelerde, bu hizmetlerin yürütülmesi amacıyla, haftanın ya da ayın belirli gün veya saatlerinde kısmi zamanlı olarak sözleşme ile personel çalıştırılabilir. Kısmi zamanlı olarak çalıştırılacak personel sayısı yukarıda belirtilen her unvan için birden fazla olamaz ve bunlarla yapılacak sözleşme süresi takvim yılını aşamaz. Bunlara ödenecek net ücret, aynı unvanlı kadroların birinci derecesinin birinci kademesi için yapılması gereken bütün ödemeler toplamının net tutarının yarısını geçmemek ve çalıştırılacak süre ile orantılı olmak üzere belediye meclisi kararı ile tespit edilir. Bu fıkra uyarınca sözleşmeli personel olarak çalıştırılanlar için iş sonu tazminatı ödenmez ve işsizlik sigortası primi yatırılmaz. Bunlardan yaptıkları başka işler sebebiyle herhangi bir sosyal güvenlik kurumuna tâbi olanlar için sosyal sigorta ve genel sağlık sigortası primi yatırılmaz ve aynı kişi birden fazla belediye veya bağlı kuruluşta çalıştırılamaz.”

5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanunu’nun “Kamu Zararı” başlıklı 71’inci maddesinde ise;

“Madde 71- (Değişik birinci fıkra: 25/4/2007-5628/4 md.) Kamu zararı; kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.

Kamu zararının belirlenmesinde;

a) İş, mal veya hizmet karşılığı olarak belirlenen tutardan fazla ödeme yapılması,

b) Mal alınmadan, iş veya hizmet yaptırılmadan ödeme yapılması,

c) Transfer niteliğindeki giderlerde, fazla veya yersiz ödemede bulunulması,

d) İş, mal veya hizmetin rayiç bedelinden daha yüksek fiyatla alınması veya yaptırılması,

e) İdare gelirlerinin tarh, tahakkuk veya tahsil işlemlerinin mevzuata uygun bir şekilde yapılmaması,

f) (Mülga: 22/12/2005-5436/10 md.)

g) Mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması,

Esas alınır.

…”

hükümleri yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümlerine göre, bir eylem, işlem ya da kararın kamu zararı olarak nitelendirilebilmesi için söz konusu durumun mevzuata aykırı olmasının yanı sıra, kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmalinden kaynaklanması ve durum neticesinde kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunması gerekir.

Sorgu konusu olayda, … Belediyesinin 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesinin 4’üncü fıkrasında kısmi zamanlı sözleşmeli personel çalıştırılması için belirlenen personel sayısı 1 olduğu halde, 2 avukat çalıştırmak suretiyle mevzuata aykırı bir işlem gerçekleştirildiği görülmektedir. Ancak, belediyenin boş kadrolarına avukat atanamadığı, işlerin yoğunluğundan dolayı tek avukat çalıştırılmasının yeterli olmadığı, fazla ücret ödememek üzere kısmi zamanlı avukata ayda …-TL ödeyerek işlerin yürütüldüğü ve söz konusu tutarın tam zamanlı bir avukat çalıştırılmasına kıyasen daha düşük olduğu ve bahse konu işlemin Belediyenin en yetkili birimi olan belediye meclisi onayı ile gerçekleştirildiği anlaşılmaktadır. Bununla beraber, ilgili avukatın sözleşme dönemi boyunca Belediye adına çalıştığı ve yapılan sözleşme gereği hizmet gerçekleştirdiği için ücrete hak kazandığı ise aşikardır. Bu çerçevede, 5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanunu’nun 71’inci maddesinde ifade edilen ‘kamu zararı’nın kurucu unsurlarının tamamlanmamış olduğu görülmektedir.

Bu itibarla, … tarih ve … sayılı asıl ilamın …’üncü maddesiyle maddesi ile verilen hüküm dışı kararının kaldırılmasına, Belediyenin iş ve işlemlerinin yürütülmesine katkı sağlayan avukata ödenen ücret kamu zararı oluşturmadığından konu hakkında ilişilecek husus bulunmadığına 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 55’inci maddesi uyarınca İlamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oyçokluğuyla karar verildi.

Karşı Oy:

Üye …’nun karşı oy gerekçesi:

“5393 sayılı Belediye Kanununun 49’uncu maddesinin 4’üncü fıkrasında;

“Avukat, mimar, mühendis (inşaat mühendisi ve harita mühendisi olmak kaydıyla) ve veteriner kadrosu bulunmayan veya işlerin azlığı nedeniyle bu unvanlarda kadrolu personel istihdamına ihtiyaç duyulmayan belediyelerde, bu hizmetlerin yürütülmesi amacıyla, haftanın ya da ayın belirli gün veya saatlerinde kısmi zamanlı olarak sözleşme ile personel çalıştırılabilir. Kısmi zamanlı olarak çalıştırılacak personel sayısı yukarıda belirtilen her unvan için birden fazla olamaz ve bunlarla yapılacak sözleşme süresi takvim yılını aşamaz. Bunlara ödenecek net ücret, aynı unvanlı kadroların birinci derecesinin birinci kademesi için yapılması gereken bütün ödemeler toplamının net tutarının yarısını geçmemek ve çalıştırılacak süre ile orantılı olmak üzere belediye meclisi kararı ile tespit edilir. Bu fıkra uyarınca sözleşmeli personel olarak çalıştırılanlar için iş sonu tazminatı ödenmez ve işsizlik sigortası primi yatırılmaz. Bunlardan yaptıkları başka işler sebebiyle herhangi bir sosyal güvenlik kurumuna tâbi olanlar için sosyal sigorta ve genel sağlık sigortası primi yatırılmaz ve aynı kişi birden fazla belediye veya bağlı kuruluşta çalıştırılamaz.”

denilerek kısmi süreli sözleşmeli personel istihdamı düzenlenmiş ve kısmi zamanlı olarak çalıştırılacak personel sayısının anılan fıkrada belirtilen her unvan için birden fazla olamayacağı ve bunlarla yapılacak sözleşme süresinin de takvim yılını aşamayacağı hükme bağlanmıştır.

Bu hükme göre, birden fazla avukatla sözleşme imzalanması mevzuata aykırıdır. Dolayısıyla, … Belediyesinde kısmi süreli sözleşmeli personel olarak istihdam edilen ikinci sözleşmeli avukata yapılan ödeme kamu zararı oluşturmaktadır.

Bu itibarla, anılan Kanun hükmüne aykırı olarak birden fazla kısmi zamanlı avukat çalıştırılması suretiyle neden olunan kamu zararı tutarı …-TL’nin tazminine hükmedilmesi gerektiği düşüncesiyle çoğunluk görüşüne katılmıyorum. “