Sayıştay 6. Dairesi 39715 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler İhale Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2012

• Daire: 6

• Dosya No: 39715

• Tutanak No: 41655

• Tutanak Tarihi: 15.03.2016

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Özel Güvenlik Hizmeti Alımı kapsamında her yıl yaptırılması gereken 25 fişek üzerinden hizmet içi eğitim atışı programı ücretinin Belediye bütçesinden karşılanması.

258 sayılı ilamın 4. maddesi ile Özel Güvenlik Hizmeti Alımı kapsamında Belediyenin muhtelif birimlerinde çalışan yüklenici firma elemanı 69 adet silahlı özel güvenlik personeline, yüklenici firma tarafından her yıl yaptırılması gereken 25 fişek üzerinden hizmet içi eğitim atışı programı ücretinin Belediye bütçesinden karşılanması nedeniyle … TL’ye tazmin hükmü verilmiştir.

Sorumlu temyiz dilekçesinde özetle; 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu Hizmet Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği 25. maddesinde Teklif fiyata dahil olan giderlerde 25.3.4. diğer giderler başlığının altında Silahlı Özel Güvenlik personellerine yönelik her yıl yaptırılan hizmet içi eğitim atışlarında mermi ücreti, poligon, oluşan uzman eğitici ücreti ile sağlık personeli bulundurma ücretleri giderlerinin teklif fiyata dahil edilmesi koşulunun aranması gerektiğini,

Bu giderlerin yaklaşık maliyet hesaplanmasında maliyet unsuru olarak görülürse yükleniciden talep edileceğini, kısacası şartnamede teklif fiyata dahil edilmişse yüklenicinin bu giderleri karşılaması gerektiğini, aksi taktirde Kurumun bu maliyeti karşılayacağını,

Hukuki açıdan yasa maddelerinde yılda bir Silahlı Özel Güvenlik personellerine yaptırılan atışların yüklenici tarafından ödeneceği ile ilgili bir hüküm bulunmadığını belirterek tazmin hükmünün kaldırılmasını istemiştir.

Sayıştay Başsavcılığı; “Dairesinin, hüküm kurarken Uygulama Yönetmeliğinde: ‘…….. hizmet içi eğitim atışlarında mermi ücreti, poligon, oluşan uzman eğitici ücreti ve sağlık personeli bulundurma ücreti giderlerinin teklif fiyatına dahil edilmesi koşulunun aranması gerekmektedir. Bu giderler yaklaşık maliyet hesaplamasında maliyet unsuru olarak görülürse yükleniciden talep edilir. Kısacası şartnamede teklif fiyata dahil edilmişse yüklenicinin bu giderleri karşılaması gerekmektedir. Aksi takdirde kurum bu maliyetleri karşılar.’ şeklinde yer alan ifadeye dayandığı görülmüştür.

Ancak söz konusu kanun ile yönetmelikte yer alan hükümlerden; güvenlik personeli olacak kişiye ‘temel eğitimi teorik ve pratik eğitim ile silah eğitiminden’ oluşmak üzere saat sayısıyla belirlenmiş eğitim verilmesini; kendilerine verilecek sertifikanın ‘temel eğitim ve özel güvenlik eğitimi’ni içerdiği, süresinin de beş yıl olduğu; istihdam edenin ‘fiziki yeterliliğinin görev müddetince sürmesini sağlamakla yükümlü’ bulunduğunu; yenileme eğitimlerinin ‘İl Valiliği tarafından yapılacak incelemede uygun değerlendirmesi’ yapması halinde gerçekleşebileceği; anlaşılmakta olup, güvenlik personelinin yapacağı atışlarda belli bir isabet yüzdesini göstermesi dolayısıyla ‘yetkinliğini muhafaza etmesi’ gerektiği temel değerlendirme olarak gözükmektedir.

Bu nedenle; konu olan giderler yapılırken, alt işveren değil de 'Asıl istihdam eden’ tarafından izlenip kayda alınıp böylece bizzat bilgilenmesinin sağlanması sonrası ‘güvenlik personelinin istihdamında’ karar verici olması gerektiği düşüncesi ile tazmin hükmünün kaldırılması hususu arz edilmektedir.“ şeklinde görüş bildirmiştir.

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra gereği görüşüldü;

İhale tarihinde geçerli olan Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.4.2.25. maddesinde;

“… Ayrıca, oryantasyon eğitimi dışında, silahlı atış eğitimi, uçuş eğitimi gibi önemli maliyet gerektiren eğitim giderlerinin, teklif fiyata dahil giderler içinde değerlendirilmesi ve bu giderlerin idari şartnamede açıkça belirtilmesi, birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilecek ihalelerde ise birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi olarak öngörülmesi gerekmektedir….” hükmü yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükmü uyarınca silahlı atış eğitimi giderlerinin yüklenici tarafından karşılanabilmesi için bu giderin “teklif fiyata dahil giderler” içinde belirtilmesi gerekmektedir.

Ancak rapor dosyası ve ekleri incelendiğinde; İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25. maddesinde silahlı atış eğitimine ilişkin herhangi bir gidere yer verilmediği görülmüştür. Bu durumda ilgili mevzuat hükümleri uyarınca her yıl yaptırılması zorunlu olan silahlı atış eğitimine ilişkin giderlerin yüklenici tarafından değil idare tarafından karşılanması gerekmektedir.

Bu itibarla temyiz talebinin kabulü ile 258 sayılı ilamın 4. maddesi ile verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA, oyçokluğu ile,

(Üye …’ın; “5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanunun özel güvenlik görevlilerinde aranacak şartlar başlıklı 10’uncu maddesinin (g) fıkrasına göre özel güvenlik görevlilerinin 14’üncü maddede belirtilen özel güvenlik temel eğitimini başarıyla tamamlamış olması gerekir. Kanun’un 14’üncü maddesinin son fıkrasında ise özel güvenlik eğitiminin niteliği ile müfredata ilişkin esas ve usullerin yönetmelikle düzenleneceği belirtilmiştir.

Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanunun Uygulanmasına İlişkin Yönetmeliğin ‘Eğitim Programı’ başlıklı 33’üncü maddesinin 7, 8 ve 9’uncu fıkralarında:

‘Temel ve yenileme eğitiminde kursiyerlere silah bilgisi ve atış dersi kapsamında 15 metre mesafeden ve 25 fişek üzerinden atış yaptırılır. Kursiyerlerin atış eğitiminde başarılı kabul edilmesi için 25 adet fişeğin en az 15 adedinin hedefe isabet etmesi gerekir. Yeterli başarıyı gösteremeyen kursiyerlere ek fişek istihkakı alınmak suretiyle başarılı oluncaya kadar atış yaptırılır. Atış için alınan fişek istihkaklarının sarf edildiğine dair atış yapılan yerin sorumlusu ve eğitim kurumu yöneticisi tarafından imzalanacak tutanak tutulur.

Silahlı görev yapan özel güvenlik görevlilerine, istihdam edildikleri kurum/kuruluş veya şirket tarafından her yıl en az 25 fişek üzerinden hizmet içi eğitim atışı yaptırılır.

Özel güvenlik görevlisi istihdam edenler, personelin fiziki yeterliliğinin görev müddetince sürmesini sağlamakla yükümlüdür.’ hükümleri yer almaktadır.

Bu hükümlere göre, her yıl en az 25 fişek üzerinden yaptırılan hizmet içi eğitim ve silah atışı eğitimi; görevin gerektirdiği yetkinliğin bir ölçüsü olarak kabul edilmekte olup, özel güvenlik görevlilerini istihdam eden kurum/kuruluş veya şirket tarafından hizmet içi eğitimin yaptırılması gerekmektedir.

Belediyede hizmet vermekte olan özel güvenlik görevlileri Belediye tarafından değil, yüklenici firma tarafından 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun ile bu Kanunun uygulanmasına ilişkin yönetmelik hükümlerine göre istihdam edilmektedir. Özel Güvenlik görevlilerinin, görevleri süresince yukarıda mezkûr hükümler gereğince zorunlu olan her türlü hizmet içi eğitim ücretlerinin Belediye bütçesinden değil, yüklenici firma tarafından ve/veya ilgili personel tarafından karşılanmalıdır.

Ayrıca, bu konuda yüklenici ile Belediye arasında imzalanan Sözleşmede de, özel güvenlik görevlilerinin her türlü hizmet içi eğitim ücretlerinin Belediye bütçesinden karşılanacağına dair bir hüküm bulunmamaktadır.

Bu nedenle tazmin hükmünün tasdikine karar verilmesi gerekir.” şeklindeki ayrışık görüşlerine karşı),

Karar verildiği 15.03.2016 tarih ve 41655 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.