Sayıştay 6. Dairesi 39175 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler İhale Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2011

• Daire: 6

• Dosya No: 39175

• Tutanak No: 40819

• Tutanak Tarihi: 29.09.2015

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Konu: İhale kapsamında temin edilen personelden lojmanlarda kapıcı olarak görevlendirilenlerin ücretlerinin kurum bütçesinden ödenmesi.

1. ) 130 sayılı İlam’ın 14/C maddesi ile, “………… Hizmeti Alımı İşi” kapsamında temin edilen personelden lojmanlarda kapıcı olarak görevlendirilenlerin ücretlerinin kurum bütçesinden ödenmesi nedeniyle …………. TL’ye tazmin hükmü verilmiştir.

Kurum adına temyiz başvurusunda bulunan ………… ve ……………………, savunmalarında özetle;

Genel Müdürlüğe ait …………’nın 7 değişik adresinde toplam ………… lojman binası bulunduğunu; Kuruma ait alan ve idari binalarla iç içe olan lojmanların da bulunduğu adreslerde Kurum iç temizliği kapsamında lojman, idari binalar ve atölyelerin yer aldığı işletme bahçelerinin çevre temizliği işi için temizlik görevlisi görevlendirildiğini;

İlamda geçen lojmanlardan, ………… Lojmanlarının, ………… Başkanlığına bağlı .. .Bölge Şube Müdürlüğünün hizmet binası ve atölyelerinin bulunduğu ………… adresindeki yerleşkenin içerisinde yer aldığını;

………… Lojmanlarının, ………… Başkanlığına bağlı .Bölge Şube Müdürlüğünün hizmet binası ve atölyelerinin bulunduğu ………… adresindeki yerleşkenin içerisinde yer aldığını;

………… Lojmanlarının, ………… Başkanlığı ve ………… Başkanlığının Malzeme Ambarlarının bulunduğu ………… yerleşkesinin içerisinde yer aldığını;

………… Lojmanlarının, Kuruma ait alan içerisinde ………… …………/………… adresinde yer aldığını;

İlamda geçen toplam . lojman binasının, yukarıda da bahsedildiği üzere idari binalar ve tesisler ile iç içe olduğundan Kurum iç temizliği kapsamında idari binaların, atölyelerin ve işletme bahçelerinin çevre temizliği işinde, ………… lojmanlarında …………, ………… lojmanlarında …………, ………… lojmanlarında …………, ………… lojmanlarında .…………’ın görevlendirildiğini;

İlamda kurum temizliği kapsamında temin edilen personelin teknik şartname hükümlerine göre lojmanlarda kapıcı ve temizlik görevlisi olarak çalıştırıldığı ifade ediliyorsa da bu hususun gerçeği yansıtmadığını; zira, asıl maksadın kurum temizliği kapsamında kampus içerisinde lojmanların da bulunduğu idari binaların ve atölyelerin de yer aldığı işletme bahçelerinin çevre temizliği işinde eleman görevlendirilmesi olduğunu;

Kurum binaları ile iç içe olmayan değişik üç adreste bulunan diğer .. lojman binalarına bu kapsamda temizlik elemanı (kapıcı) görevlendirilmesi yapılmadığını; bunun da, maksatlarının Kurum temizliği kapsamında kapıcılık hizmeti yaptırmak değil, işletme idari binalarının ve çevresinin temiz tutulmasının ve bakımının yapılması olduğunu gösterdiğini;

Lojman binalarının da yer aldığı idari binalarının bahçelerinin temizliğinden görevli .. personelin, lojman kapıcısı olarak değil, sözleşme gereği lojman ve idari binaların yer aldığı işletme bahçelerinin çevre temizliği işinde çalıştırıldığını; Şartnamede yer tanımı yapabilmek amacıyla lojmanların yazılmasının aylık listede de tarifin böyle yapılmasından dolayı eksik ve yanlış bilgilendirmeye neden olunduğunu;

Bu lojmanlardan idari binalarla iç içe olmayan …………, ………… Lojmanları ve ………… Lojmanları olmak üzere toplam üç adresteki . lojman binasında herhangi bir eleman çalıştırılmadığını;

………… Lojmanlarının, …………adresinde bulduğunu ve hiçbir tesis ile iç içe olmadığını;

…………nın, …………adresinde bulduğunu ve hiçbir tesis ile iç içe olmadığını;

…….. Lojmanlarının, ………… adresinde bulduğunu ve hiçbir tesis ile iç içe olmadığını;

Hizmet binaları ve atölyelerle iç içe olmayan değişik üç adreste bulunan toplam . lojman binasında temizlik elemanı görevlendirmesi uygulamasına yer verilmediğini ve söz konusu lojman binalarının lojman ve çevre temizliğinin binada oturanlar tarafından yaptırıldığını;

Sonuç olarak, İlam’da geçen .. adres içerisinde lojman binalarının da bulunduğu idari binalar ile atölyelerin çevre ve alan temizlik işinde görevlendirilmesi yapılan temizlik personelinin görevlendirme işleminin kamu hizmetine yönelik olması nedeniyle kamu zararının oluşmasının söz konusu olmadığını belirterek tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmişlerdir.

Başsavcılık karşılama yazısında;“İlam’ın 14/C Maddesine İlişkin Olarak:

4734 sayılı Kanunun 19. maddesi uyarınca, açık ihale usulü ile ihale olunan …………Hizmeti Alım İşi”nde temin edilen personelden bir kısmının (. kişi) lojmanlarda kapıcı olarak görevlendirildiği veya lojman temizlik hizmetlerinde çalıştırıldığı; bu suretle mevzuata aykırı olarak, lojmanlarda oturanlardan alınan kapıcı ücretinin az olması nedeniyle kamu zararına neden olduğu karara bağlanmıştır.

Daire kararı gerekçesinin dayanağını; 2946 sayılı Kamu Konutları Kanunu’na Bakanlar Kurulu tarafından çıkarılan 84/8345 sayılı “Kamu Konutları Yönetmeliğinin “Konut Tahsis Edilenler Tarafından Karşılanacak Giderler” başlıklı 28/d maddesindeki “Konutlarda istihdam edilen kapıcı, bahçıvan, kaloriferci, elektrikçi ve benzerleri ile çeşitli ihtiyaçların karşılanması için gerekli olan giderler, konut tahsis edilenler tarafından karşılanacağı” ifadesi ile Maliye Bakanlığının 294 sayılı Milli Emlak Genel Tebliğinin 3.2. numaralı bölümünün (g) fıkrasında yer alan aynı nitelikli ifadesi, oluşturmaktadır.

Sorumlu; savunmasında, dört bir yerleşim yerindeki lojmanların idari binalar, tesisler ve yer yer atölyelerin içice olması nedeniyle kurum içi temizliği kapsamında çevre temizliğine dahil edildiğini ileri sürmekte ve dört personelin lojman kapıcısı olarak çalıştırılmadıkları hususunun dikkate alınılması istenilmektedir.

Sorumlu tarafından belirtilen hususlar, yapılan açıklamalar yeterli görülmüştür.

Dolayısı ile; …………, …………, ………… ve ………… yerleşkelerinin dilekçede yer alan fotoğraflı görüntülerinin varlığı karşısında, temizlik personelinin görevlendirme işlemi kamu hizmetine yönelik görüldüğünden, sorumlunun uhdesinden tazmin hükmünün kaldırılmasının uygun olacağı düşünülmektedir.” denilmiştir.

Rapor dosyası ve ekli belgelerin incelenmesi neticesinde,

………… Genel Müdürlüğüne ait Ankara’da değişik adreslerde toplam .. adet lojman binası bulunduğu; bu lojmanlardan idari binalarla iç içe olmayan …………, ………… lojmanları, ………… lojmanları adreslerinde bulunan toplam .. lojman binası olduğu ve bu binaların temizlik ve kapıcılık hizmetini yürütmek amacıyla İdare tarafından hizmet alımı şeklinde personel görevlendirilmesi yapılmadığı;

………… Başkanlığına bağlı ...Bölge Şube Müdürlüğünün hizmet binası ve atölyelerinin bulunduğu Ege Mahallesi ………… Tesisleri, ………… Başkanlığına bağlı ..Bölge Şube Müdürlüğünün hizmet binası ve atölyelerinin bulunduğu ………… Mahallesindeki 2. Bölge tesisleri, ………… Başkanlığı ve ………… Başkanlığının malzeme ambarlarının bulunduğu ………… tesislerinde yer alan ve tesislerle ortak alanları kullanan toplam . adet lojman binası bulunduğu;

Söz konusu lojman binalarının yer aldığı idari binaların ve çevre temizliğinden görevli personelin, lojman kapıcısı olarak değil; sözleşme gereği idari binaların ve işletme bahçelerinin çevre temizliği işinde çalıştırıldığı; bunun yanı sıra mesai saatleri içinde lojmanların temizliğini de yapmış oldukları; lojmanlarda oturanlar tarafından söz konusu temizlik giderlerinin de karşılanmış olduğu tespit edilmiştir. Bu bağlamda, İlam’da kamu zararı olarak tespit edilen işlemlerin mevzuata uygun olarak yapıldığı görülmüştür.

Bu itibarla, 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 55’inci maddesinin 7’nci fıkrası uyarınca, yukarıda belirtilen hususların tekrar değerlendirilmesini teminen 130 sayılı İlam’ın 14/C maddesi ile verilen tazmin hükmünün BOZULARAK DAİRESİNE TEVDİİNE, (Üyeler …………, …………ve …………’ın, “2946 Sayılı Kamu Konutları Kanununa göre Bakanlar Kurulu tarafından çıkarılan 84/8345 sayılı “Kamu Konutları Yönetmeliği’nin “Konut Tahsis Edilenler Tarafından Karşılanacak Giderler” başlıklı 28 inci maddesinde;

“…

d) Konutlarda istihdam edilen kapıcı, bahçıvan, kaloriferci, elektrikçi ve benzerleri ile çeşitli ihtiyaçların karşılanması için gerekli olan giderler,

…

Konut tahsis edilenler tarafından karşılanır.” denilmektedir.

Öte yandan konu ile ilgili olarak Maliye Bakanlığı tarafından 294 Sayılı Milli Emlak Genel Tebliği’nin “İşletme, Bakım ve Onarım Giderleri” başlıklı bölümünde, konutlarda istihdam edilen kapıcı, bahçıvan, kaloriferci, elektrikçi ve benzerleri ile çeşitli ihtiyaçların karşılanması için gerekli olan giderlerin, konutta oturanlar tarafından karşılanacağı hüküm altına alınmıştır.

Savunmada, şartnamedeki “Yüklenici tarafından Kurum lojmanlarında kapıcılık hizmetleri için görevlendirecek personelin ateşçilik belgesi olacaktır.” hükmüne yanlışlıkla yer verildiği iddia edilmekle birlikte, rapor dosyası ve ekli belgelerin incelenmesi neticesinde;

………… Genel Müdürlüğü ………… Başkanlığı …………İşine Ait Teknik Şartname’nin “İşin Adı, Niteliği, Türü Ve Miktarı” başlıklı 2’nci maddesinde; “………… Genel Müdürlüğüne bağlı olarak çalışan hizmet birimlerinin ve aşağıda belirtilen yerlerin, temizliği, (kapalı ve yeşil alanların) ilaçlama işleri, temizlik işleri ile doğrudan ilgili taşıma işleri, Lojman binalarının temizlik hizmetleri ile tıkanan pis su yağmur suyu giderleri ve rögarların açılıp, temizlenmesinin yapılmasıdır.”,

“Amaç” başlıklı 5’inci maddesinde; “………… adresinde bulunan ………… Genel Müdürlüğü hizmet binasının, Ulaşım Dairesi Başkanlığının Fen İşleri Dairesi Başkanlığının içindeki birimlerde dahil, ………… Dairesi Başkanlığı ve Bölge Müdürlüklerinin temizliği (kapalı ve yeşil alanlar), ilaçlama İşleri, temizlik, lojman binalarının kapıcılık hizmetlerinin, birimler arası evrak dağıtım işleri ile doğrudan ilgili taşıma işleri ile tıkanan pis su, yağmur suyu giderleri ve rögarların açılıp temizlenmesi amaçlanmaktadır.”

“Yapılacak İşler ve Uygulanacak Esaslar” başlıklı 7’inci maddesinin 13 ve 14’üncü bentlerinde;

“7.13-Yüklenici tarafından Kurum lojmanlarında kapıcılık hizmetleri için görevlendirecek personelin ateşçilik belgesi olacaktır.

7. 14- ………… Genel Müdürlüğü hizmet binalarının ve lojmanların temizlik işlerini üstlenmiş olan Yüklenici, temizlik işlerinde çalıştıracağı işçilerin çalışma süresini İş Kanununda belirtilen haftalık 45 saati aşmayacak şekilde planlayacaktır. …” hükümlerine yer verilerek lojmanlarda kapıcı ve temizlik görevlisi çalıştırıldığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, tazmin hükmünün Tasdikine karar verilmesi gerekmektedir”, şeklindeki;

Üyeler …………, …………, ile …………’un, “İlama konu edilen sözleşme ve teknik şartname kapsamında çalıştırılan personelin bir kısmının idari binalarla aynı kampus içinde bulunan lojmanlarda kapıcılık hizmetlerini yürütmedikleri; idari binaların ve çevre temizliğinin yanı sıra lojman temizlik hizmetlerinde de görevlendirilmiş oldukları görülmektedir.

Bu durumda, kamu zararının söz konusu işçilere ödenen ücretlerin tümü üzerinden değil; ihale ile gerçekleşen temizlik ücreti ödemelerinden lojmanlara düşen payın hesap edilerek ortaya çıkarılması gerekmektedir.

Bu nedenle, kamu zararı hesabının yukarıda belirtildiği şekilde yeniden hesaplanmasını teminin İlam hükmünün Bozularak dairesine gönderilmesi gerekmektedir”, şeklindeki ayrışık görüşlerine karşı) Oyçokluğu ile;