Sayıştay 6. Dairesi 38626 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2011

• Daire: 6

• Dosya No: 38626

• Tutanak No: 40287

• Tutanak Tarihi: 14.04.2015

• Konu:

KARAR

TEMYİZ KURULU KARARI

Dosyada mevcut belgeler okunup incelendikten sonra gereği görüşüldü;

63 sayılı İlam’ın 11’inci maddesi ile, “Park ve Bahçeleri Sorumluluğu Altında Bulunan Alanların Sulanması” hizmet alım işinde gün bazında eksik personel çalıştırılması ve eksik çalıştırılan personel için teknik şartnamede düzenlenen cezanın uygulanmaması nedeniyle 3.800,00-TL’ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçiler göndermiş oldukları ortak dilekçelerde özetle, Teknik Şartnamenin A.12’nci maddesinde “İdare işin yoğunluğuna göre ihale teklif miktarını geçmemek üzere elemanların sayısını azaltıp artırmaya yetkilidir.”; B.9’uncu maddesinde ise “İdare çalışan elemanlarda yetersizlik ve disipline uygunsuzluk görmesi halinde en kısa zamanda işten uzaklaştırılmasını ve yerine yeni eleman görevlendirilmesini talep ettiği taktirde İş Kanunu ve ilgili yönetmelikler çerçevesinde gereken işlemi yapmakla yükümlüdür.” denildiğini;

Teknik elemanların işe giriş ve çıkışları incelendiğinde 6 gün ve 11 gün gibi kısa sürelerde yeni eleman takviyesinin yapıldığını ve bu sürelerde idarenin bir zararının oluşmadığını;

Yukarıda bahsedilen şartname hükümleri gereğince teknik elemanların işe giriş ve çıkışlarda ortalama bir haftalık kısa sürede yeni eleman takviyesinin yapıldığını, teknik elemanların kısa süreli işe giriş-çıkışlarında iş gücü eksiği görülmediğinden dolayı idarenin kanaati neticesinde ceza kesme gereği duyulmadığını belirterek tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmişlerdir.

Başsavcılık karşılama yazısında; “Bahse konu işe ait teknik şartnamenin “Aksaklıklar Neticesinde Yapılacak İşlemler ve Cezalar” başlıklı maddesinin C-6 fıkrasında; yüklenicinin taahhüt edilen ziraat mühendisi veya teknikeri işbaşında bulundurmadığı taktirde her bir personel için günlük 100 TL ceza ödemesi gerektiği düzenlemesi mevcuttur.

Bu nedenlerle, yasal dayanağı bulunmayan temyiz talebinin reddedilerek Daire Kararının tasdikine karar verilmesi gerektiği değerlendirilmektedir.” denilmiştir.

Karaosmanoğlu İnşaat Hizmet Taahhüt A.Ş. yüklenimindeki “Park Ve Bahçeleri Sorumluluğu Altında Bulunan Alanların Sulanması” hizmet alım işine ait teknik şartnamenin “Teknik Personel Çalıştırılması” başlıklı A-2 maddesinde, yüklenicinin Park ve Bahçeler Şube Müdürlüğü sorumluluğundaki işlerin takibini yapmak için 4 adet Ziraat Mühendisleri Odasına kayıtlı ziraat mühendisi, 4 adet tekniker çalıştırmak zorunda olduğu, belirtilmiş olup; teknik şartnamenin “Aksaklıklar Neticesinde Yapılacak İşlemler ve Cezalar” başlıklı maddesinin C-6 fıkrasında ise; “Yüklenici söz konusu iş için taahhüt edilen 4 adet ziraat mühendisi ve 4 adet teknikeri çalıştırmaz ise her bir teknik personel için günlük 100 TL/gün ceza uygulanır.” hükmü yer almaktadır.

Rapor dosyası ve ekli belgelerin incelenmesi neticesinde; anılan işte teknik personelin eksik çalıştırıldığı sürelerin, bahse konu personelin işten çıkış ve işe giriş tarihleri arasındaki ortalama bir haftalık süreler olduğu görülmüştür.

Hayatın genel akışı içerisinde, işten ayrılan bir personelin yerine işe uygun yeni personelin hemen bulunması mümkün görülmemektedir. Dolayısıyla işten ayrılma ve işe alınma tarihleri arasında belli süreler olması olağandır. Bahse konu işte de bu süreler kısa tutulmak suretiyle iş gücü kaybı yaşanmamıştır.

Öte yandan Sosyal Güvenlik Kurumuna beyanları ile oluşan Sosyal Güvenlik Prim Bildiriminde personelin yer almaması o personelin çalıştırılmadığı anlamına da gelmemektedir. Anılan nedenlerle, Karaosmanoğlu İnşaat Hizmet Taahhüt A.Ş. yüklenimindeki “Park Ve Bahçeleri Sorumluluğu Altında Bulunan Alanların Sulanması” hizmet alım işinde, gün bazında eksik personel çalıştırılması ve eksik çalıştırılan personel için teknik şartnamede düzenlenen cezanın uygulanmamasında mevzuata, sözleşmeye ve eklerine aykırı bir husus bulunmamaktadır.

Bu itibarla, 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 55’inci maddesinin 7’nci fıkrası uyarınca, yukarıda belirtilen hususların tekrar değerlendirilmesini teminen 63 sayılı İlam’ın 11’inci maddesi ile verilen tazmin hükmünün BOZULARAK DAİRESİNE TEVDİİNE (8. Daire Başkanı A.KARAMAZAKCADİK ile Üyeler R.DOĞAN ve Z.TÜYSÜZ’ün “Karaosmanoğlu İnşaat Hizmet Taahhüt A.Ş. yüklenimindeki “Park Ve Bahçeleri Sorumluluğu Altında Bulunan Alanların Sulanması” hizmet alım işine ait idari şartnamenin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinin 1’inci bendinde;

“İstekliler tekliflerini, her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatlarının miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat şeklinde vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” denilmektedir.

Yüklenici ile İdare arasında imzalanmış olan teklif birim fiyat hizmet alımı sözleşmesinin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde;

“16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda; idare tarafından (10) gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin % 0,04 (Onbinde dört) oranında gecikme cezası uygulanır.

Teknik Şartnamenin C- AKSAKLIKLAR NETİCESİNDE YAPILACAK İŞLEMLER VE CEZALAR maddesinde belirtilen cezalar uygulanacaktır. İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyecektir.

…” hükümleri bulunmaktadır.

İşe ait teknik şartnamenin “Teknik Personel Çalıştırılması” başlıklı A-2 maddesinde, yüklenicinin Park ve Bahçeler Şube Müdürlüğü sorumluluğundaki işlerin takibini yapmak için 4 adet Ziraat Mühendisleri Odasına kayıtlı ziraat mühendisi, 4 adet tekniker çalıştırmak zorunda olduğu, belirtilmiş olup; teknik şartnamenin “Aksaklıklar Neticesinde Yapılacak İşlemler ve Cezalar” başlıklı maddesinin C-6 fıkrasında ise; “Yüklenici söz konusu iş için taahhüt edilen 4 adet ziraat mühendisi ve 4 adet teknikeri çalıştırmaz ise her bir teknik personel için günlük 100 TL/gün ceza uygulanır.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda belirtilen hükümler uyarınca, “Park Ve Bahçeleri Sorumluluğu Altında Bulunan Alanların Sulanması” hizmet alım işinde taahhüt edilen 4 adet ziraat mühendisi ve 4 adet teknikeri çalıştırmaz ise her bir teknik personel için günlük 100 TL/gün ceza uygulanması gerekmektedir. Bu nedenle, verilen tazmin hükmünün Tasdikine karar verilmesi gerekir”, şeklindeki ayrışık görüşlerine karşı) Oyçokluğu ile,

Karar verildiği 14.04.2015 tarih ve 40287 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.