Sayıştay 6. Dairesi 38052 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2009

• Daire: 6

• Dosya No: 38052

• Tutanak No: 40039

• Tutanak Tarihi: 17.02.2015

• Konu:

KARAR

TEMYİZ KURULU KARARI

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra gereği görüşüldü:

1216 sayılı ilamın 33’üncü maddesinde, TUNA İnş. Gıd. Tur. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. yükleniminde bulunan 145.085,00-TL sözleşme bedelli “Sosyal Rehabilitasyon Amaçlı Destek Hizmet Alımı” işinde, Anaokulu Öğretmeni yerine Meslek Lisesi Çocuk Gelişimi bölümü mezunu olan bir personel çalıştırıldığı halde, bu usulsüz uygulamaya ilişkin olarak sözleşmede öngörülen cezanın yüklenicinin hakedişlerinden kesilmediği gerekçesiyle toplam 6.094,20 TL.’ye tazmin hükmolunmuştur.

Dilekçiler dilekçelerinde, "Sosyal Rehabilitasyon amaçlı Destek Hizmet Alımı İşi" ne ilişkin Teknik Şartname'nin, "İşin Tanımı" başlıklı 1. maddesinde; "Kentsel Dönüşüm Projesi kapsamında bölge sakinlerinin yeni yaşam alanları olan Toplu Konut Alanında Bizim Halk'a Sosyal Kalkınma Programının proje çalışmalarının irtibat merkezinde yürütülebilmesi için; gerekli uzman personel olarak, üniversitelerin Şehir ve Bölge Planlama bölümünde öğretim görevlisi olan 1 adet akademisyen, 1 adet Şehir ve Bölge Plancısı, 1 adet Halkla İlişkiler Uzmanı, 2 adet Sosyolog, 1 adet Psikolog, 1 adet Anaokulu Öğretmeni, 1 adet Yönetici Asistanı ve 2 adet Güvenlik Elemanı olmak üzere toplam 10 adet personel ile irtibat merkezinde yürütülecek çalışmalar ve ofis giderleri için 02.02.2009-30.06.2009 tarihleri arasında destek hizmeti alınması işi" olduğunu,; "Sosyal Rehabilitasyon Amaçlı Destek Hizmet Alımı İşi"ne ilişkin Teknik Şartname'nin "İşin Yapım Şartları" başlıklı 4. maddesinde ise, alımı gerçekleştirilecek personelin iş tanımları belirtilmiş olup; söz konusu maddede anaokulu öğretmeninin tanımı, "Anaokulu öğretmeni: Çocuklarla yapılacak projelerde yer almak ve onlara eşlik etmek, bilgilendirme eğitimleri sırasında anneleriyle gelen çocuklarla ilgilenmek, çocuklara yönelik projeler geliştirmek" şeklinde yapıldığını, "Sosyal Rehabilitasyon amaçlı Destek Hizmet Alımı İşi" ne ilişkin ihale evraklarında, Anaokulu öğretmeni olarak çalıştırılacak personelin, üniversitelerin eğitim fakültelerinin ilgili bölümlerinde dört yıllık lisans öğrenimini tamamlamış olması zorunluluğuna dair bir bilgi tanımlaması yapılmadığını, söz konusu hizmet işi kapsamında görev alacak personelin iş tanımında da belirtildiği üzere, çocuklarla yapılacak projelerde yer almak ve onlara eşlik etmek, bilgilendirme eğitimleri sırasında anneleriyle gelen çocuklarla ilgilenmek, çocuklara yönelik projeler geliştirmek üzere istihdam edilen personelin, Kız Meslek Lisesi Çocuk Gelişimi Bölümü'nden mezun olmasının yeterli bulunarak İdare onayı ile gerçekleştirildiğini,

Söz konusu iş kapsamında Bizim Halk'a Sosyal Kalkınma Programının "Eğitim-Bilgilendirme" ayağı kapsamında yürütülen okul öncesi gelişim faaliyetlerinin gerçekleştirilmesinde görevlendirilen Kız Meslek Lisesi Çocuk Gelişim Bölümü mezunu olan personel aracılığıyla, kentsel dönüşüm projesi kapsamında Bezirganbahçe Halkalı Toplu Konutları'na transfer edilen ailelerin dezavantajlı çocuklarına yönelik okul öncesi eğitiminin gerekliliğine dikkat çekmek üzere kurgulanmış faaliyetlerin yürütülmesi sağlandığını, Bu faaliyetler iki gruba ayrıldığını,

• Kadınlara yönelik olarak yapılan çalışmalar süresince yaş grubu sınırı olmadan henüz erken çocukluk döneminde bulunan çocuklar ile ilköğretim çağındaki çocukların okul saatleri dışında evde bulunduğu süre içerisinde kaliteli zaman geçirmeleri adına gerçekleştirilen faaliyetler; Anneleri eğitimde iken, yaşadıkları bölgede yer alan irtibat ofisimizde bulunan oyun odasında "anaokulu öğretmeni" tanımlı personeliin gözetiminde gerçekleştirilen oyun hamuru, boyama ve kesme-yapıştırma vb. etkinliklerini kapsadığını,

• Söz konusu bölgede yaşayan ilköğretim ve ortaöğretim çağındaki çocukların, gerek maddi olanaksızlıklar gerekse eğitim seviyesindeki yetersizlikler nedeniyle ebeveynlerinin sağlayamadığı bir takım sosyokültürel olanaklardan faydalanmalarını sağlamak amacıyla düzenlenen ve sadece çocukları hedef alan faaliyetler; Sabancı Üniversitesi ile Toplumsal Duyarlılık Projeleri, müze-sergi ziyaretleri, Belediye ve çevre okulların spor-satranç vb. kulüplerine katılım sağlanması gibi etkinlikleri kapsamaktadır. Bu etkinliklere katılım organizasyonları "Anaokulu öğretmeni" tanımlı personel tarafından gerçekleştirilmiş olup, çocukların etkinliklere katılımı kendi okullarındaki öğretmenlerinin gözetiminde gerçekleştirildiğini,

Yukarıda özetlenmiş olan faaliyetlerin gerçekleştirildiği ve organize edildiği irtibat ofisindeki oyun odası, Milli Eğitim Bakanlığı Okul Öncesi Eğitim Kurumları Yönetmeliği'nin Tanımlar başlıklı 4. maddesi'nin (f) bendinde tanımlanan Anaokulu (Anaokulu: 37-66 ay arası çocukların eğitimi amacıyla açılan okul), (g) bendinde tanımlanan Anasınıfı (Anasınıfı: 48-66 ay arası çocukların eğitimi amacıyla örgün ve yaygın eğitim kurumlan bünyesinde açılan sınıf) ve (h) bendinde tanımlanan Uygulama Sınıfı (Uygulama Sınıfı: 37-66 ay arası çocukların eğitimi amacıyla okul öncesi eğitimle ilgili program uygulayan mesleki ve teknik öğretim kurumları bünyesinde açılan sınıf) tanımlarının hiçbirine uymadığını,

Ayrıca, Bizim Halk'a Sosyal Kalkınma Programı'nın çocuklara yönelik eğitim projeleri kapsamında Halkalı Bezirganbahçe Toplu Konutlarında yer alan irtibat ofisinde oluşturulan oyun odası, Milli Eğitim Bakanlığı Okul Öncesi Eğitim Kurumları Yönetmeliği'nin Kuruluş Başlıklı 5. maddesinde yer alan "Mecburi ilköğretim çağma girmemiş çocukların eğitimini kapsayan ve isteğe bağlı olan okul öncesi eğitim kurumları, Türk Milli Eğitiminin genel amaç ve temel ilkelerine uygun olarak; ilgili yönetmelikler doğrultusunda İl Milli Eğitim Müdürlüğü'nün teklifi ile Valilikçe açılır ve aynı usulle kapatılır." hükmüne göre kurulan bir okul öncesi eğitim kurumunu temsil etmemekte olup, Müdürlüklerincece gerçekleştirilen kentsel dönüşüm projesinin, sosyal yönünü de güçlü tutmak (salt fiziksel dönüşümün yeterli olmayacağı prensibiyle) ve başarılı bir kentsel dönüşüm projesi uygulamak amacıyla kurgulanan Bizim Halk'a Sosyal Kalkınma Programının "Eğitim-Bilgilendirme" çalışmaları kapsamında, gecekondu alanından transfer edilen ailelerin dezavantajlı çocuklarına yönelik okul öncesi eğitiminin gerekliliğine dikkat çekmek üzere faaliyetler gerçekleştirmek için oluşturulduğunu, Bizim Halk'a Sosyal Kalkınma Programı kapsamında çocukları hedef alarak yürütülen faaliyetlerde, Milli Eğitim Bakanlığı Okul Öncesi Eğitim Kurumları Yönetmeliği' nde belirtilen yaş grubu aralıklarının baz alınmamış olup; proje kapsamında hem erken çocukluk çağındaki çocuklara yönelik, hem de 8-13 yaş grubu ilköğretim-ortaöğretim çağındaki çocuklara yönelik etkinlikler gerçekleştirildiğini,

Sonuç olarak; Kız Meslek Liselerinin Çocuk Gelişimi Bölümü'nden mezun olanları da kapsayacak şekilde düzenleme getiren "öğretmen görev, yetki ve sorumluluğu çerçevesinde bağımsız sınıf verilecek şekilde planlama yapılması" ibaresinin dayanağı olan ve 08.06.2004 tarih ve 25486 sayılı Resmi Gazete'de yayınlanan Okul Öncesi Eğitim Kurumları Yönetmeliği'nin 25. maddesinin 2. Fıkrasındaki (Eki) 'öğretmen görev ve sorumluluğu içinde' ibaresinin, 16.02.2009 tarihli Danıştay 2. Dairesi kararı ile iptal edildiği tarihe kadar Kız Meslek Lisesi Çocuk Gelişim Bölümü mezunlarının Milli Eğitim Bakanlığı'na bağlı anaokulu, anasınıfı ve uygulama sınıflarında dahi öğretmen olarak görev yapmaları mümkün iken, bir okul öncesi eğitim kurumunu temsil etmemekte olan; kentsel dönüşüm projesi kapsamında, gecekondu alanından Bezirganbahçe Halkalı Toplu Konutları'na transfer edilen ailelerin dezavantajlı çocuklarına yönelik projeler gerçekleştirmek, bilgilendirme eğitimleri sırasında anneleriyle gelen çocuklarla ilgilenmek üzere irtibat ofisinde oluşturulan oyun odasında görevlendirilen personel için; "Sosyal Rehabilitasyon Amaçlı Destek Hizmet Alımı İşi" ne ilişkin ihale evraklarında, üniversitelerin eğitim fakültelerinin ilgili bölümlerinde dört yıllık lisans öğrenimini tamamlamış olması zorunluluğuna dair bir ibare olmadığı halde 'lisans mezunu olması' şartının aranmasının doğru olmadığını,

Kaldı ki, "Sosyal Rehabilitasyon Amaçlı Destek Hizmet Alımı İşi" kapsamında istihdam edilen personeller için ödenecek ücretlerin, eğitim durumları göz önünde bulunarak belirlenmiş olup, "Sosyal Rehabilitasyon Amaçlı Destek Hizmet Alımı İşi" ne ilişkin İdari Şartname'de de yer verildiği üzere, Bizim Halk'a Sosyal Kalkınma Programının "Eğitim-Bilgilendirme" ayağı kapsamında yürütülen okul öncesi gelişim faaliyetlerinin gerçekleştirilmesinde görevlendirilen Kız Meslek Lisesi Çocuk Gelişim Bölümü mezunu olan "Anaokulu öğretmeni" tanımlı personele, üniversitelerin 4 yıllık ilgili bölümlerinden mezun olan personeller için belirlenmiş olan ücretlerin çok altında bir ücret belirlendiğini ve idarenin onayıyla hazırlanan Yüklenici hak edişleri doğrultusunda ödemeler yapıldığını, anılan personelin yukarıda açıklanan proje faaliyetlerinin gerçekleştirilmesi noktasında yeterli nitelikte olup, söz konusu hizmetin ifası için bir sorun yaşanmadığını ve "Sosyal Rehabilitasyon Amaçlı Destek Hizmet Alımı İşi" sonlanana kadar çalışmalar sorunsuz bir şekilde sürdürüldüğünü, konuya ilişkin uygulama, yüklenicinden kaynaklı bir kusur olarak kabul edilemeyeceğinden Sözleşme'nin "Cezalar ve Kesintiler" başlıklı 17. maddesi gereği bir ceza kesintisine gidilmesini gerektirecek bir durum oluşmadığını, amacına uygun olarak kusursuz bir şekilde ifa edilmiş olan hizmetin temin edilmesi işi kapsamında mevzuata aykırı bir işlem yapılmadığını belirterek tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmektedir.

Sayıştay Başsavcılığı; “4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’ inci maddesinin birinci fıkrasında idareler, bu Kanuna göre yaptıkları ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi ve güvenirliği sağlamakla sorumlu kılınmışlardır.İhale yapıldıktan ve sözleşme imzalandıktan sonra,yüklenici tarafından ihale dokümanına aykırı uygulamalar yapılması ve idarenin bu uygulamayı zımnen ya da açıkça kabullenmesi anılan kanun hükmüne aykırılık teşkil etmektedir.

Bu nedenle, İlamın 33. maddesine karşı ileri sürülen gerekçeler, tazmin hükmünün kaldırılmasını gerektirecek mahiyette bulunmadığından, temyiz talebinin reddedilerek, Daire Kararının tasdikine karar verilmesinin uygun olacağı” şeklinde görüş belirtmiştir.

Müşterek dilekçe ile başvuran dilekçilerden Birgül KIRAN AKSOY 1216 sayılı ilama itiraz etmekte ise de; ilam dilekçiye 09.08.2012 tarihinde tebliğ edilmiş olup, 832 sayılı Sayıştay Kanununda belirtilen 90 günlük temyiz süresi, bu tarihe nazaran 07.11.2012 tarihinde sona erdiği halde, bu tarihten sonra 19.11.2012 tarihinde Sayıştay kayıtlarına intikal eden talebinin süre aşımı yönünden REDDİNE,

Konunun esası hakkında diğer dilekçilerin başvuruları ile ilgili olarak ise;

Rapor dosyası ve eki belgelerin incelenmesinde, Sosyal Rehabilitasyon amaçlı Destek Hizmet Alımı İşi" ne ilişkin Teknik Şartname'nin, "İşin Tanımı" başlıklı 1. maddesinde; "Kentsel Dönüşüm Projesi kapsamında bölge sakinlerinin yeni yaşam alanları olan Toplu Konut Alanında Bizim Halk'a Sosyal Kalkınma Programının proje çalışmalarının irtibat merkezinde yürütülebilmesi için; gerekli uzman personel olarak, üniversitelerin Şehir ve Bölge Planlama bölümünde öğretim görevlisi olan 1 adet akademisyen, 1 adet Şehir ve Bölge Plancısı, 1 adet Halkla İlişkiler Uzmanı, 2 adet Sosyolog, 1 adet Psikolog, 1 adet Anaokulu Öğretmeni, 1 adet Yönetici Asistanı ve 2 adet Güvenlik Elemanı olmak üzere toplam 10 adet personel ile irtibat merkezinde yürütülecek çalışmalar ve ofis giderleri için 02.02.2009-30.06.2009 tarihleri arasında destek hizmeti alınması işi" olduğu belirtilmiştir.

Teknik Şartname'nin "İşin Yapım Şartları" başlıklı 4. maddesinde ise, alımı gerçekleştirilecek personelin iş tanımları belirtilmiş olup; söz konusu maddede anaokulu öğretmeninin tanımı, "Anaokulu öğretmeni: Çocuklarla yapılacak projelerde yer almak ve onlara eşlik etmek, bilgilendirme eğitimleri sırasında anneleriyle gelen çocuklarla ilgilenmek, çocuklara yönelik projeler geliştirmek" şeklinde yapılmıştır.

İlam hükmü, “Öğretmen” unvanı ile görev yapabilmek için, üniversitelerin eğitim fakültelerinin ilgili bölümlerinde dört yıllık lisans öğreniminin tamamlanmış olması gerektiği, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi uyarınca, yüklenicinin gerektiği şekilde eğitim ve öğretim görmüş, diplomalı personeli çalıştırması hukuki bir zorunluluk olduğundan, söz konusu işte lise mezunu olan Birsen (ENÇAKAR) ÜNVER’in Anaokulu Öğretmeni olarak çalıştırılması mümkün olmadığı gerekçesiyle verilmiştir.

Belediye tarafından; "Sosyal Rehabilitasyon amaçlı Destek Hizmet Alımı İşi" ne konu faaliyetlerin; Milli Eğitim Bakanlığı Okul Öncesi Eğitim Kurumları Yönetmeliğinde tanımlanan Anaokulu, Anasınıfı ve Uygulama Sınıfı tanımlarının hiçbirine uymadığı, yani okul öncesi eğitim kurumu niteliği taşımadığı anlaşılmaktadır. Kaldı ki 16.02.2009 tarihli Danıştay 2. Dairesi kararına değin Kız Meslek Lisesi Çocuk Gelişim Bölümü mezunlarının Milli Eğitim Bakanlığı'na bağlı anaokulu, anasınıfı ve uygulama sınıflarında dahi öğretmen olarak görev yapmalarının mümkün olduğu, ihalenin ise bu tarihten önce yapıldığı görülmektedir. Bunun yanısıra, anılan personelin yukarıda açıklanan proje faaliyetlerinin gerçekleştirilmesi noktasında yeterli nitelikte olup, söz konusu hizmetin ifası için bir sorun yaşanmadığı belirtilmektedir.

Yapılan açıklamalara göre, dilekçilerin iddialarının kabulü ile 1216 sayılı ilamın 33’üncü maddesiyle toplam 6.094,20 TL.’ye verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA,

Karar verildiği 17.02.2015 tarih ve 40039 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.