Sayıştay 6. Dairesi 35391 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2008

• Daire: 6

• Dosya No: 35391

• Tutanak No: 36531

• Tutanak Tarihi: 12.02.2013

• Konu:

KARAR

Dosyada mevcut belgeler okunup incelendikten sonra gereği görüşüldü:

1. 1234 sayılı ilamın 1. maddesiyle Doğuş Yolsan İnş. Nak. San.Tic.Ltd.Şti. yüklenimindeki “Bir Tabaka Astarlı Bitümlü Sathi Kaplama Yapılması İşi” yıllara sari inşaat işi olduğu halde hakediş ödemelerinden gelir vergisi tevkifatı yapılmadığı gerekçesiyle 8.041,31 TL.ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi dilekçesinde özetle;

İşin sözleşme tarihi 25.08.2008 olup sözleşmede işin teslim tarihinden itibaren 90 takvim günü içinde biteceği ifade edilmiştir. Sözleşme tarihi itibari ile iş yıllara sari nitelikte değildir. Sözleşme tarihinden sonra ise işe 17.10.2008 tarihinde başlanabilmiştir. İlamda 17.10.2008 tarihinden itibaren 90 takvim günü hesaplanarak işin bitim tarihinin 15.01.2009 tarihi olacağı göz önüne alınarak işin başlangıç tarihinden itibaren yıllara sari iş niteliğinde olduğu şeklinde yorum yapılmıştır. Ancak arada sadece 15 günlük bir süre söz konusudur.

Yapım işleri söz konusu olduğunda sözleşmelerde belirlenen iş sürelerinin herhangi bir sebeple izleyen yıla sarkması söz konusu olabildiği gibi öngörülen süreden önce de bitirilmesi söz konusu olabilmektedir. Buradan hareketle; idarece her ne kadar 90 takvim günü içinde bitirilmesi sözleşmede öngörülse de işin 31.12.2008 tarihinden önce de bitirilebilme olasılığı nazara alınması gereken bir husustur. Aksi yönde de herhangi bir mevzuat hükmü yoktur. Bahse konu işte de bu ihtimal değerlendirmeye alınmış, ancak sürecin 2009 yılına uzayacağı kesin olarak anlaşılarak konu Belediye Meclisine havale edilmiş, ihalenin yıllara sari yapılması hususunda 03.12.2008 tarih 13 oturum nolu Belediye Meclis Toplantısında 7 nolu karar alınmıştır. Dolayısı ile; iş bu Meclis kararından sonra yıllara sari iş niteliği kazanmıştır ki bu tarih gelir vergisi tevkifatı yapılmaması nedeni ile kamu zararına sebebiyet verildiği düşünülen 27.11.2008 tarihli hak edişten sonradır.

Meclis kararı ile işin yıllara sari olduğu yönünde karar alındığı tarih öncesindeki hak edişten gelir vergisi tevkifatının yapılmaması aykırı bir uygulama değildir.

Demiştir.

Savcılık Daire kararının onanması yönünde görüş bildirmiştir.

193 sayılı Gelir Vergisi Kanununun 42 ve 94. maddeleri uyarınca birden fazla takvim yılına sirayet eden inşaat işlerinde gelir vergisi tevkifatı yapılması gerekmektedir. Gelir vergisi tevkifatı yapılmasının şartı inşaat işinin birden fazla takvim yılına sirayet etmiş olmasıdır. Bir inşaat işinin yıllara sarilik niteliği olup olmadığına o işin işe başlama ve bitiş tarihleri esas alınarak karar verilmelidir. Tazmin konusu olayda işin bitim tarihi, iş yeri teslim tarihi olan 17.10.2008 tarihine işin süresi olan 90 takvim günü eklenerek 15.01.2009 olarak tespit edilmiş ve iş fiilen 2009 yılında tamamlanmıştır.

İşe başlama tarihi olarak hangi tarihin esas alınması gerektiğine gelince; Gelir Vergisi Kanununda işe başlama tarihinin ne olacağına ilişkin bir düzenleme yapılmamıştır. Bununla birlikte işe ait sözleşmenin 10.1.1. maddesinde “Sözleşmenin imzalandığının (Sayıştay tesciline tabi işlerde, tescilin) idare tarafından yüklenicinin kendisine veya tebligat için gösterdiği adrese tebliğ tarihini izleyen günden itibaren 5 (beş) gün içinde Yapım İşleri Genel Şartnamesi hükümlerine göre yer teslimi yapılarak işe başlanır. Yüklenici taahhüdün tümünü, işyeri teslim tarihinden itibaren 90 (Doksan) gün içinde tamamlayarak geçici kabule hazır hale getirmek zorundadır.”,

Yapım İşleri Genel Şartnamesinde ise “Sözleşmenin imzalanmasından sonra, sözleşmede yazılı süre içinde işe başlanabilmesi için işyeri, ihaleye esas proje ve mahal listesine göre; eksen kazıkları, someler, röperler ve benzerleri, proje sahası, güzergah, zemin veya buna benzer yerler üzerinde kontrol edilerek, İdare tarafından görevlendirilen yapı denetim görevlisinin de bulunduğu komisyon tarafından yükleniciye teslim edilir. Bu hususta iki taraf arasında bir tutanak düzenlenir.”

Hükümlerine yer verilmiştir.

Buna göre yüklenicinin işe başlayabilmesi için işyerinin teslim edilmesi gerekmektedir ve işin bitim tarihi de işyeri teslim tarihi esas alınarak tespit edilmektedir.

Bu itibarla; işe başlama tarihi olarak işyeri teslim tarihinin esas alınması gerektiği ve tazmin konusu olayda da işe başlama tarihi esas alındığında işin yıllara sari nitelikte olduğu anlaşıldığından 1234 sayılı ilamın 1. maddesiyle verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE,

2. Aynı ilamın 2. maddesiyle Esin TESER yüklenimindeki “Belediye Binası Giriş Katının Kentli Servis Vezne Bölümü Olarak Düzenlenme Tadilatı Yapılması İşi” yıllara sari inşaat işi olduğu halde hakediş ödemelerinden gelir vergisi tevkifatı yapılmadığı gerekçesiyle 1.950,00 TL.ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi dilekçesinde özetle;

İşin sözleşme tarihi 04.12.2008 olup sözleşmede işin süresi 60 takvim günü olarak belirlenmiştir. İlamda 60 takvim günü hesabı ile işin bitim tarihinin 05.02.2009 tarihi olacağı yorumu ile yıllara sari iş niteliği oluştuğu belirtilmiştir. Ancak Geçici Kabul Tutanağında işin bitirildiği tarih 31.12.2008 olarak belirtilmiştir. İşin fiilen bittiği tarihin önemli bir nokta olduğu, bu tarihinde 2009 mali yılına sarkmadığı, Sayıştay Temyiz Kurulunun 27.10.1989 t. Ve 22004 Tutanak sayılı kararında da "...Sözleşmesine göre yıllara yaygın bir yapım işi olmasına karşın tek bir hak edişle ödeme yapılıp iş yılı içinde tamamlandığında, gelir vergisi tevkifatı yapılmaz” denildiğini, belirterek tazmin hükmünün kaldırılmasını istemiştir.

Savcılık Daire kararının onanması yönünde görüş bildirmiştir.

193 sayılı Gelir Vergisi Kanununun “İnşaat ve onarma işlerinde işin bitimi” başlıklı 44. maddesinde “İnşaat ve onarma işlerinde geçici ve kesin kabul usulüne tabi olan hallerde geçici kabulün yapıldığını gösteren tutanağın idarece onaylandığı tarih; diğer hallerde işin fiilen tamamlandığı veya fiilen bırakıldığı tarih bitim tarihi olarak kabul edilir.” Hükmüne yer verilmiştir.

Söz konusu işte işe başlama (işyeri teslim) tarihi 05.12.2008, geçici kabul tutanağının onaylandığı tarih 27.01.2009’dur.

Bu itibarla; işin yıllara sari nitelikte olduğu anlaşıldığından 1234 sayılı ilamın 2. maddesiyle verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE,

Karar verildiği 12.02.2013 tarih ve 36531 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.