Sayıştay 6. Dairesi 29815 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2005

• Daire: 6

• Dosya No: 29815

• Tutanak No: 30590

• Tutanak Tarihi: 20.01.2009

• Konu:

KARAR

246 sayılı ilamın 3.maddesi ile; Yabancı Diller Yüksekokulu Sekreterliğine mevzuata aykırı olarak atanan Fatma Öztürk’e yersiz olarak atandığı kadro için öngörülen aylık, yan ödeme ve tazminatların ödendiği gerekçesi ile 6.411,00 YTL.ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçiler özetle; ilamın 3.maddesinde Fatma ÖZTÜRK 'ün 6 ncı derecenin 3 üncü kademesinde memur kadrosunda iken 14.07.2004 tarihinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68 ve 76 ncı maddeleri uyarınca Yabancı Diller Yüksek Okulu Sekreterliğine atanmasıyla ilgili, anılan Kanunun "Memurların Kurumlarınca Görev Yerlerinin Değiştirilmesi" başlıklı 76 ncı maddesi ile; aynı Kanunun 68/B maddesi ve 2547 Sayılı Yükseköğretim Kanununun 51 ve 52 inci maddeleri, Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumları Personeli Görevde Yükselme Yönetmeliğinin "Atanma Şartları" başlıklı 6 ncı maddesi, Geçici 1 nci maddesi hükümlerine yer verilerek adı geçenin sözü edilen atamasının, 657 Sayılı Devlet Memurları Kanununun 68/B maddesi gereğince 1 nci derece 2200 ek göstergeli Yüksekokul Sekreterliği kadrosuna atanabilmek için 2 yıllık yükseköğrenim mezunları için 12 yıl hizmet şartı öngörülmüş olup, atandığı tarihte ilgilinin 11 yıl 3 ay 9 gün kıdemi olduğu, anılan yönetmeliğin 6. maddesine göre de 4 yıllık yükseköğrenim görmüş olması gerektiği hususlarına göre Fatma ÖZTÜRK' ün, bahse konu atamasının mevzuata aykırı olduğu ve bu nedenle ödenen aylık, yan ödeme ve tazminat farkı toplamı 6.411. YTL fazla ödemede bulunulduğu hükmüne yer verildiğini,

Fatma Öztürk’ün, Özelleştirilen Kuruluşların ihtiyaç fazlası elemanlarının atanmasını düzenleyen 4046 sayılı Kanunun 22 inci ve 4684 sayılı Kanunun geçici 4. maddeleri ile Maliye Bakanlığı'nın 2002 Mali Yılı Bütçe Uygulama Talimatının Kamu Bankalarındaki Personelinin Nakli başlıklı 3.1 inci maddesi uyarınca Türkiye Emlak Bankası Anonim Şirketinin ihtiyaç fazlası elemanları arasından Başbakanlık Devlet Personel Başkanlığınca gönderilen yazılı teklif üzerine 16.4.2004 tarihinde Üniversitelerine tayin edildiğini, 14.7.2004 tarihinde de Üniversitenin Yabancı Diller Yüksekokulunun, 2200 ek göstergeli 1. dereceli Yüksekokul Sekreterliği kadrosuna atandığını,

Üniversitelerde, Yüksekokul Sekreterliği kadrosuna atamaya ilişkin genel hükümlere göre bu kadroya atanacakların yükseköğretim diplomasına sahip olması ve 1. dereceli Yüksekokul Sekreteri kadrosuna atanmak için en az 10 yıl kamusal hizmetinin bulunması, iki yıllık yükseköğretim mezunları için bu süreye iki yıl eklenmesi gerektiğini,

08.03.2000 tarihinde yürürlüğe giren Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumları Personeli Görevde Yükselme Yönetmeliğine göre Yüksekokul Sekreteri kadrosuna atama da en az dört yıllık yükseköğrenim görmüş olmak koşulu getirilmiş olmakla birlikte Özelleştirilen Kuruluşlardan Yapılacak Atamalarla ilgili muafiyet hükmüne yer verildiğini,

2547 Sayılı Yükseköğretim Kanununun Atama Esasları başlıklı 52. maddesinin (b) bendinde aynen " (b-) Üst kuruluşların ve üniversitelerin genel sekreterlerinin üniversite lisans diplomasına, fakülte sekreterleri ile enstitü ve yüksekokul sekreterlerinin yükseköğretim diplomasına sahip olmaları şarttır. " hükmünün bulunduğunu,

657 Sayılı Devlet Memurları Kanununun Derece Yükselmesinde Usul ve Şartları başlıklı 68. maddenin (B) bendine göre; Eğitim ve öğretim hizmetleri sınıfı hariç, sınıfların 1, 2, 3 ve 4 üncü derecelerindeki kadrolarına, derece yükselmesindeki süre kaydı aranmaksızın atama yapılabilir. Ancak, bu şekilde bir atamanın yapılabilmesi için ilgilinin; 1 ve 2 nci derece görevlerden ek göstergesi 5300'den az olanlar için en az 10 yıl, (217 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesi kapsamına dahil kurumlarda) fiilen çalışmış olması ve yükseköğrenim görmüş bulunması şarttır. Ancak dört yıldan daha az süreli yüksek öğrenim görenler için yukarıdaki sürelere ikişer yıl ilave edilir. Yasama Organı Üyeliğinde, Kanunlarla kurulan fonlarda, muvazzaf askerlikte ve okul devresi dahil yedek subaylıkta ve uluslararası kuruluşlarda geçen sürelerin tamamı ile yüksek öğrenim gördükten sonra özel kurumlarda veya serbest olarak çalıştıkları sürenin 6 yılı geçmemek üzere 3/4'ü yukarıdaki sürelerin hesabında dikkate alınacağının hükme bağlandığını,

Anılan Kanunun 68. maddenin (B) bendine göre yapılacak atamalar da aranılan sürenin hesabında 217 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 2. inci maddesine tabi kurumlarda fiilen çalışmanın esas olduğunu, bu maddede sayılan kurumların ise 657 Sayılı Devlet Memurları Kanununun 87 inci maddesinde gösterildiğini, buna göre; 657 Sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi kurumların, Sermayesinin tamamı Devlet tarafından verilmek suretiyle kurulan iktisadi kurumlar, Sermayesinin yarısından fazlası Devlete ait bankalar, Özel yasalarla veya özel yasaların verdiği yetkiye dayanılarak kurulan banka ve kuruluşlar ile idare, kuruluş ve bankalar tarafından sermayelerinin yarısından fazlasına katılmak suretiyle kurulan kuruluşlarla bunların aynı oranda katılmaları ile vücut bulan kurumlar olduğunu, ayrıca anılan atama maddesinin son paragrafı ile genişletilen kamusal hizmet tanımında; Yasama Organı Üyeliği, Kanunlarla kurulan fonlar, muvazzaf askerlik ve uluslararası kuruluşlar ile yüksek öğrenim gördükten sonra özel kurumlar veya serbest olarak çalışmanın belli bir süresi dahi hizmet hesabında dikkate alınacağının belirtildiğini, Yasanın mealinde yukarıda sayılan kurumların kadrosunda olmak ifadesi bulunmadığını, sözü edilen atama için aranılan hizmet hesabında fiilen çalışmış olmak ifadesine yer verildiğini, fiilen çalışmanın kadroya bağlı olmadığı, yasa yapanın aradığı ölçünün kamuya hizmet olarak görülmesi gerektiğini, eğer kamuda çalışmış olmak koşulu aranılsaydı tarifin bu genişlikte ve detayda yapılamayacağını,.

Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumları Personeli Görevde Yükselme Yönetmeliğinin 8.03.2000 tarihli ilk halinde olduğu gibi ilgilinin atandığı tarihte yürürlükte olan anılan yönetmeliğin 7.4.2004 tarihli değişikliğine göre aynı yönetmeliğin Tanımlar başlıklı 4. maddesinin Hizmet Süresi başlıklı (f) bendinde aynen "657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 68. maddesinin (B) bendi çerçevesinde yükseköğretim üst kuruluşları ile yükseköğretim kurumlarında çalışılan süreler ile genel ve katma bütçeli idareler, mahalli idareler ve diğer kurum ve kuruluşlarda fiilen çalışılan süreler ile muvazzaf askerlikte geçen süreleri, " tarif ederek anılan yasayı desteklediğini,

T.C. Başbakanlık TOKİ İştirakçisi olan Emlak Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı Anonim Şirketinin Genel Müdürü ile İdari İşler ve İnsan Kaynakları Müdürünün imzası ile hazırlanan ve Üniversitemize gönderilen 24.5.2004 tarih ve İKMD.234.801.249.0030/04 sayılı yazısında; ilgilinin Murat İnşaat A.Ş' nin personeli olup 1.1.1992-21.10.1992 tarihleri arasında Emlak G.Y.O.A.Ş. de geçici olarak görevlendirilerek çalıştığının belirtildiğini, Emlak Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı Anonim Şirketinin 217 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 inci maddesi kapsamına dahil kurumlar içinde olması göz önüne alınarak, adı geçenin bu şirkette geçici görevlendirme süresince fiilen çalıştığının Sosyal Sigortalar Kurumu Kadıköy Sigorta Müdürlüğünün 11.02.1993 gün 8709 sayılı yazısı ile anılan tarihlerde Emlak Konut Anonim Şirketi adresinde 290 gün prim ödenmek suretiyle sigortalı bulunduğunun teyidi üzerine anılan hizmetin değerlendirildiğini,

Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumları Personeli Görevde Yükselme Yönetmeliğinin 25 inci maddesinde belirtilen "4046 sayılı kanunun 22 inci maddesi uyarınca özelleştirme programına alınan, özelleştirilen, faaliyeti durdurulan, küçültülen, kapatılan veya tasfiye edilen kuruluşlardan Kuruma atanacaklar hakkında bu Yönetmelik hükümleri uygulanmaz" hükmü esas alınarak yukarıda belirtilen genel atama hükümlerine göre; 2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun 51 inci maddesinin (b) bendinde tarif edildiği üzere, yükseköğretim diplomasına sahip olma şartı ile ayrıca 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68/B maddesinin 1. dereceli 2200 ek göstergeli Yüksekokul Sekreteri kadrosuna atanma için aradığı hizmet süresini, Kamuda en az 12 yıl çalışmış olması koşullarını birlikte sağlandığı görülerek atamanın yapıldığını, bu nedenle adı geçenin söz konusu edilen atanmasında ve buna bağlı akçeli haklarının tespitinde eksiklik olmadığını belirterek temyiz hükmünün bozularak kaldırılmasını talep etmişlerdir.

İlamda, 6ıncı derecenin 3üncü kademesinde memur kadrosunda iken 14.07.2004 tarihinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun 68 ve 76 ıncı maddeleri uyarınca Yabancı Diller Yüksekokulu Sekreterliğine atanan Fatma Öztürk’ün söz konusu ataması iki nedenle mevzuata aykırı bulunmuştur. Bunlardan birincisi hizmet süresi bakımından yani adı geçen kişinin atandığı tarihte 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun 68nci maddesinin (B) bendi uyarınca 12 yıllık süreyi doldurmamış olması, diğerinin ise öğrenim şartı, yani adı geçen kişinin iki yıllık yükseköğrenim görmüş olması nedeniyle, 657 Sayılı Devlet Memurları Kanunu ile 124 sayılı Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumlarının İdari Teşkilatı Hakkında Kanun Hükmünde Kararname, 2547 sayılı Yükseköğretim Kanunu’nun 51 ve 52 inci maddeleri, 15/03/1999 tarihli ve 99/12647 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan Devlet Memurlarının Görevde Yükselme Esaslarına Dair Genel Yönetmelik hükümlerine dayanılarak hazırlanan Yükseköğretim Üst Kuruluşları İle Yükseköğretim Kurumları Personeli Görevde Yükselme Yönetmeliği’nin 6ncı maddesinde Yüksekokul Sekreterliği kadrosuna naklen atanabilmek için öngörülen en az dört yıllık yükseköğrenim görmüş olma şartını taşımamış olmasıdır.

Hizmet süresi bakımından yapılan atamanın değerlendirilmesi;

Fatma Öztürk 6ncı derecenin 3 üncü kademesinde memur kadrosunda iken 14.07.2004 tarihinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68 ve 76 ncı maddeleri uyarınca Yabancı Diller Yüksekokulu Sekreterliğine atanmıştır.

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun “Memurların Kurumlarınca Görev Yerlerinin Değiştirilmesi” başlıklı 76ncı maddesinde; Kurumların görev ve unvan eşitliği gözetmeden kazanılmış hak aylık dereceleriyle memurları bulundukları kadro derecelerine eşit veya 68 inci maddedeki esaslar çerçevesinde daha üst, kurum içinde aynı veya başka yerlerdeki diğer kadrolara naklen atayabilecekleri belirtilmiştir.

Aynı Kanunun 68/B maddesinde de; eğitim ve öğretim hizmetleri sınıfı hariç, sınıfların 1, 2, 3 ve 4 üncü derecelerindeki kadrolarına, derece yükselmesindeki süre kaydı aranmaksızın, atanmasındaki usule göre daha aşağıdaki derecelerden atama yapılabileceği belirtilmiştir. Ancak, bu şekilde bir atamanın yapılabilmesi için 1 inci ve 2 nci derece görevlerden ek göstergesi 5300 den az olanlar için, 08.06.1984 tarih ve 217 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 inci maddesi kapsamına dahil kurumlarda 10 yıl fiilen çalışmış olmak ve yüksek öğrenim görmüş olmak şartı getirilmiş; ancak, 4 yıldan daha az süreli yükseköğrenim görenler için bu sürelere 2 şer yıl ilave edileceği şartı getirilmiştir.

Bu açıklamalara göre, Fatma Öztürk’ün 1. dereceli 2200 Ek göstergeli Yüksekokul Sekreterliği kadrosuna atanabilmesi için atama tarihi itibariyle, 08.06.1984 tarih ve 217 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 2nci maddesi kapsamına dahil kurumlarda 12 yıl fiilen çalışmış olması gerekmektedir.

Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumları Personeli Görevde Yükselme Yönetmeliği”nin tanımlar başlık 4.maddesinin (f) bendinde hizmet süresi; 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68 inci maddesinin (B) bendi çerçevesinde yükseköğretim üst kuruluşları ile yükseköğretim kurumlarında çalışılan süreler ile genel ve katma bütçeli idareler, mahalli idareler ve diğer kurum ve kuruluşlarda fiilen çalışılan süreler ile muvazzaf askerlikte geçen süreler olarak ifade edilmiştir.

08.06.1984 tarih ve 217 sayılı Devlet Personel Başkanlığının Kuruluş ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin; “Kapsam” başlıklı 2nci maddesinde; “Bu Kanun Hükmünde Kararname kapsamına giren kamu kurum ve kuruluşları şunlardır:

a) Genel bütçeye dahil dairelerle, katma bütçeli idareler ve bunlara bağlı kuruluşlar,

b) İl Özel İdareleri ve belediyeler, bunların birlikleri ve bunlara bağlı iktisadi müesseseler, işletmeler,

c) İktisadi devlet teşekkülleri, kamu iktisadi kuruluşları ve bunların müesseseleri, bağlı ortaklıkları ve iştirakleri,

d) Kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları dışında kalan ve kamu fonu kullanan, özel kanunlarla veya bunların verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kamu kuruluşları ve bu nitelikteki bankalar ve bunların en az sermayesinin yarısından fazlasına iştirak suretiyle kurdukları müessese, ortaklık ve iştirakler,

e) Döner sermayeli kuruluşlar ile özel kanunlarla kurulan fonlar ve kefalet sandıkları,” hükmü bulunmaktadır.

Adı geçen personelin Yüksekokul Sekreterliğine ataması 14.07.2004 tarihinde yapılmıştır. Bu atamanın yapıldığı tarihte personelin memur olarak (21.10.1992-14.07.2004) 11 yıl 8 ay 23 gün hizmeti bulunmaktadır. Adı geçenin, 657 sayılı Kanunun 68/B maddesi gereğince 1. dereceli 2200 Ek göstergeli Yüksekokul Sekreterliği kadrosuna atanabilmesi için atama tarihi itibariyle 12 yıl hizmet şartı öngörülmüş olup, atandığı tarihte 11 yıl 8 ay 23 gün hizmet süresi olan adı geçenin 1. dereceli Yüksekokul Sekreterliği kadrosuna atanması mümkün değildir.

Dilekçiler dilekçelerinde; adı geçenin 01.01.1992-21.10.1992 tarihleri arasında Emlak Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş.’de geçici görevlendirme ile çalıştığını, bu sürenin de dahil edilmesiyle 12 yıllık sürenin tamamlandığını belirtmekte iseler de, yapılan incelemede, bu geçici görevin gerçekleştiği tarihlerde adı geçenin Murat İnş. A.Ş. adındaki özel şirketin personeli olduğu; dolayısıyla bu sürenin kamu kuruluşlarında geçmiş gibi değerlendirilemeyeceği, anlaşılmıştır.

Öğrenim durumu bakımından yapılan atamanın değerlendirilmesi;

Fatma Öztürk Anadolu Üniversitesi Açıköğretim Fakültesi’nin iki yıl süreli Halkla İlişkiler Önlisans Programındaki öğrenimini tamamlayarak 30 Eylül 1998 tarihinde önlisans Diplomasını almaya hak kazanmıştır.

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ile 124 sayılı Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumlarının İdari Teşkilatı Hakkında Kanun Hükmünde Kararname, 2547 sayılı Yükseköğretim Kanunu’nun 51. ve 52. maddeleri, 15/3/1999 tarihli ve 99/12647 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan Devlet Memurlarının Görevde Yükselme Esaslarına Dair Genel Yönetmelik hükümlerine dayanılarak hazırlanan Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumları Personeli Görevde Yükselme Yönetmeliği” nin (08.03.2000 tarih ve 23987 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan) 5 inci maddesinde kadro ünvanına göre hizmet grupları, 6ncı maddesinde hizmet grupları itibarıyla görevde yükselme suretiyle atanabilme şartları sayılmıştır. 5 inci maddenin A- Yönetim Hizmetleri Grubu Bölümünün (h) bendinde “Yüksekokul Sekreteri” yer almıştır.

“Atanma Şartları” başlıklı 6 ncı maddenin (a) bendine göre Yüksekokul Sekreteri kadrosuna atanabilmek için en az 4 yıllık yükseköğrenim görmüş olmak ve ilgili mevzuatta belirtilen şartları taşımak gerekmektedir.

Aynı Yönetmeliğin Geçici 1 inci maddesinde de, 18/04/1999 tarihinde Kurum kadrosunda bulunanlar için diğer şartları haiz olmak kaydıyla; genel sekreter haricindeki ünvanlar itibariyle belirlenmiş bulunan öğrenim düzeylerinin bir alt öğrenim düzeyi uygulanabileceği ifade edilmiştir.

Yine aynı Yönetmeliğin Özelleştirilen Kuruluşlardan Yapılacak Atamalar başlıklı 25.maddesinde, 24/11/1994 tarihli ve 4046 sayılı Özelleştirme Uygulamalarının Düzenlenmesine Dair Kanunun 22.maddesi hükümlerine göre ilk defa kuruma atanacaklar hakkında bu yönetmelik hükümlerinin uygulanmayacağı hükme bağlanmıştır.

Bu hükümlere göre Yüksekokul Sekreterliği kadrosuna naklen atanabilmek için en az 4 yıllık yükseköğrenim görmüş olma şartı aranmakta iken, iki yıllık yükseköğrenim görmüş olan adı geçenin öğrenim durumu itibariyle de bu kadroya atanması mümkün değildir.

Öte yandan anılan Yönetmeliğin geçici 1.maddesinin burada uygulanma durumu söz konusu olamaz. Çünkü, geçici 1.madde de; 18/04/1999 tarihinde Kurum kadrosunda bulunanlar için diğer şartları haiz olmak kaydıyla; genel sekreter haricindeki ünvanlar itibariyle belirlenmiş bulunan öğrenim düzeylerinin bir alt öğrenim düzeyi uygulanabileceği ifade edilmiştir. Yönetmeliğin 4.maddesinde, “Kurum”un Yükseköğretim üst kuruluşları ile yükseköğretim kurumlarını ifade ettiği, Yükseköğretim Üst Kuruluşlarının; Yükseköğretim Kurulu Başkanlığı ve Üniversitelerarası Kurul Başkanlığı olduğu, Yükseköğretim Kurumlarının ise; Üniversite ve Yüksek Teknoloji Enstitüleri olduğu belirtilmiştir. Bu hükme göre, Yüksekokul Sekreterliğine atanabilmek için 18.04.1999 tarihinde kurum Yani Yıldız Teknik Üniversitesi kadrosunda bulunanlar için diğer şartları taşımaları kaydıyla, öngörülen eğitim düzeyi olan 4 yıllık öğrenim yerine, bir alt öğrenim düzeyi olan 2 yıllık yüksek öğrenim düzeyi kabul edilecektir.

Fatma Öztürk 16.04.2004 tarihinde naklen Yıldız Teknik Üniversitesine naklen atanmış olduğundan, yani 18.04.1999 tarihinde Kurum kadrosu olan Yıldız Teknik Üniversitesi kadrosunda bulunmadığından Yüksekokul Sekreterliği kadrosuna atamada 4 yıllık yüksek öğrenim şartı uygulanacaktır. Ancak Fatma Öztürk 2 yıllık yükseköğrenim mezunu olduğundan Yüksekokul Sekreterliği kadrosuna atanması mümkün değildir.

Dilekçi yapılan atamada Yönetmeliğin 25. maddesinin dayanak olarak alındığını belirtmiş ise de; dayanak gösterilen bu hüküm Kuruma ilk defa atanacaklar için söz konusu olup, adı geçenin, ilk defa “memur” olarak Kuruma alındığı; bilahare, Yüksekokul Sekreterliğine atandığı, yani ikinci bir atama söz konusu olduğu için bu hükümden yararlanması mümkün değildir.

Bu itibarla dilekçi iddialarının reddi ile, 246 sayılı ilamın 3.maddesiyle 6.411,00 YTL.ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE,

Karar verildiği 20.01.2009 tarih ve 30590 sayılı tutanakta yazılı olmakla iş bu ilam tanzim kılındı.