Sayıştay 5. Dairesi 98 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler İhale Mevzuatı

Daire Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Daire Karar Detayı: Listeye DönYazdır

• Daire: 5

• Karar Tarihi: 02.12.2014

• Karar No: 98

• İlam No: 77

• Madde No: 8

• Kamu İdaresi Türü: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Hesap Yılı: 2013

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Arsa terkini yapılmadan işe başlanılması

............. Belediyesi tarafından, Mülkiyeti Hazine'ye ait olan arsa üzerinde ..........İhale Kayıt Numaralı .........İşi'nin ihalesine çıkıldığı ve ........ Bakanlığı tarafından arsa terkini yapılmadan işe başlanılması suretiyle hukuka aykırı işlem yapıldığı konusuyla ilgili olarak;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce Uyulması Gereken Diğer Kurallar” başlıklı 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde;“Yapım işlerinde arsa temin edilmeden, mülkiyet, kamulaştırma ve gerekli hallerde imar işlemleri tamamlanmadan ve uygulama projeleri yapılmadan ihaleye çıkılamaz. (…)” hükmü yer almaktadır.

Aynı Kanun’un “Görevlilerin Ceza Sorumluluğu” başlıklı 60 ıncı maddesinde; “İhale yetkilisi ile ihale komisyonlarının başkan ve üyeleri ile ihale işlemlerinden sözleşme yapılmasına kadar ihale sürecindeki her aşamada görev alan diğer ilgililerin; 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulunduklarının, görevlerini kanuni gereklere uygun veya tarafsızlıkla yapmadıklarının, taraflardan birinin zararına yol açacak ihmalde veya kusurlu hareketlerde bulunduklarının tespiti halinde, haklarında ilgili mevzuatları gereğince disiplin cezası uygulanır. Ayrıca, fiil veya davranışlarının özelliğine göre haklarında ceza kovuşturması da yapılır ve hükmolunacak ceza ile birlikte tarafların uğradıkları zarar ve ziyan genel hükümlere göre kendilerine tazmin ettirilir. Bu Kanuna aykırı fiil veya davranışlardan dolayı hüküm giyen idare görevlileri, bu Kanun kapsamına giren işlerde görevlendirilemezler.

Bu Kanun kapsamına giren işlerden dolayı yargı organlarınca herhangi bir ceza verilmiş olanlar, bu Kanun kapsamına giren bütün kamu kurum ve kuruluşlarınca bu Kanunun ve ilgili diğer mevzuatın uygulanması ile görevli ve yetkili kadrolara atanamaz ve görev alamazlar.

5 inci maddede belirtilen ilkelere ve 62 nci maddede belirtilen kurallara aykırı olarak ihaleye çıkılmasına izin verenler ve ihale yapanlar hakkında da yukarıda belirtilen müeyyideler uygulanır.” hükümü bulunmaktadır.

Denetçi tarafından; yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri baz alınarak yapılan değerledirme sonucunda, arsa temin edilmeden ihaleye çıkılması mümkün olmamasına rağmen ihaleye çıkılması ve işe fiilen başlanılmasının açıkça mevzuata aykırı olduğu, bu mevzuata aykırılığın sonucunda ise, sorumlulara yaptırım uygulanmasının yine yukarıda yer verilen mevzuatın, uygulayıcıya takdir hakkı tanımayan, emredici hükümlerinin sonucu olduğu ifade edilmiş ve sorgu konusu ihale dokümanından, ihaleye ilişkin ilk ilanın 3 Eylül 2013 tarihinde, ihalenin ise 25 Eylül 2013 tarihinde yapıldığının görüldüğü oysa, ..... Bakanlığının terkin işlemini 5 Aralık 2013 tarihinde gerçekleştirdiği, bu durumda, terkin işlemi yapılmadan önce ihaleye çıkıldığının açık olduğu belirtilmiş ve bu gerekçelere istinaden, kanuna aykırı olarak yapılan işlemi gerçekleştiren sorumlu ile ilgili idari işlemlerin yapılması ve ileride benzer mevzuata aykırı işlemlerin yapılmasının engellenmesi için konunun......... Bakanlığı’na yazılmasının uygun olacağı ifade edilmiştir.

Ancak, sorumlu tarafından yapılan savunmadan ve savunma eki olarak gönderilen belgelerden anlaşılacağı üzere; “Planlı Alanlar Tip İmar Yönetmeliğinin 14 üncü maddesinin 2 nci fıkrasının (a) bendinin (ab) alt başlığında tanımı yapılmış olan park alanlarının içerisinde otopark alanı yapılabileceği hükmü 01.06.2013 tarih ve 28664 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe girmiştir. Buna istinaden de, ................. Belediyesi binasının önünde park yeri olan ve bir kısmı da........... Müdürlüğüne ait arazinin ..................... Belediye Başkanlığı tarafından üstü şehir meydanı altı ise ücretsiz otopark olarak kullanılmasına karar verilmiş ve .... tarih ve ......sayılı yazı ile ......Valiliği Defterdarlık .......Müdürlüğüne konu ile ilgili yazı yazılmıştır ve akabinde ise bu projenin gerçekleştirilmesi için ................... Belediye Başkanlığının ................ Defterdarlık ..........Müdürlüğü ile sürekli görüşmeler yapılmıştır. Bu görüşme ve yazışmaların neticesinde, projeyle ilgili olarak söz konusu taşınmazın .................. Belediye Başkanlığı'na terkininin sağlandığı anlaşılmıştır. Ancak, .................... Valiliği Defterdarlık ....... Müdürlüğü tarafından, bu terkine ilişikin onay yazısının ..........Bakanlığı ...........Genel Müdürlüğünden daha sonra geleceği bildirilmiş ve ilgili yazının .......Müdürlüğünden ................... Belediye Başkanlığına 05/12/2013 tarihinde ........sayı ile geldiğini ve bu yazıda bahse konu taşınmazın herhangi bir ticari faaliyete konu edilmemesi ve kamunun bedelsiz kullanımına bırakılması şartıyla 3194 sayılı İmar Kanunun 11 inci maddesi doğrultusunda ........ m2.lik kısmının yol, .......... m2.lik kısmının da park+yeraltı otoparkı olarak kullanılmak üzere ................... Belediye Başkanlığına terk ve tapu kayıtlarının terkin edilmesinin uygun görüldüğünün bildirildiğini anlaşılmıştır. Her nekadar, Denetçi tarafından da ifade edildiği üzere, söz konusu projenin gerçekleştirildiği ihaleye ilişkin ilk ilanın 3 Eylül 2013 tarihinde, ihalenin ise 25 Eylül 2013 tarihinde yapıldığının görüldüğü, oysa, ..........Bakanlığının terkin işlemini 5 Aralık 2013 tarihinde gerçekleştirdiği ve bu durumda da, terkin işlemi yapılmadan ihaleye çıkılmış gibi bir durum ortaya çıkmış ise de, belirtildiği üzere, terkin işleminin, ihale tarihinden önce yapıldığı ancak ilgili onay yazısının geç geleceğinin anlaşılması sebebiyle, yapılan uygulamada mevzuata aykırı bir durumun olmadığı anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, söz konusu ..........İşi'ne ilişkin arsa terkini sürecinde yapılan işlemlerin mevzuatına uygun olduğu anlaşıldığından, konu ile ilgili olarak ilişilecek bir husus bulunmadığına oybirliğiyle karar verildi.