Sayıştay 5. Dairesi 49545 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2019

• Daire: 5

• Dosya No: 49545

• Tutanak No: 51999

• Tutanak Tarihi: 18.05.2022

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Konu: Vekalet nedeniyle yapılan fark ödemelerin mevzuata aykırı ödenmesi.

1. 89 sayılı ilamın 8. Maddesi ile; Büyükşehir Belediyesinde tekniker olarak çalışan ve Emlak ve İstimlak Şube Müdürlüğüne vekâlet eden ...’a vekalet nedeniyle yapılan fark ödemelerin mevzuata aykırı ödenmesi sonucu ... TL kamu zararına sebebiyet verildiğine,

Kamu zararının tazmininden ise ilişkili ödeme emirlerinde imzaları bulunan Harcama Yetkilisi ile Gerçekleştirme Görevlisinin müşterek ve müteselsil sorumluluğuna hükmedilmiştir.

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ

Temyize Konu Daire Kararının Mahiyeti

Temyize konu Daire kararında özetle; Tekniker olarak görev yapan ...’ın 02.10.2019 günlü olur ile Emlak ve İstimlak Şube Müdürlüğüne vekâleten görevlendirildiği,

Şube müdürlüğü kadrosuna atanabilmek için 657/68-B ve Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 7 nci maddesindeki şartların olması gerektiği, aynı durumun vekâleten yapılan atamalar içinde geçerli olduğu,

15.02.2018 tarihinde sözleşmeli personel olarak işe başlayan ve 6595 sayılı Kanunla 15.10.2013 tarihinde tekniker kadrosuna atanan ve halende aynı kadroda görev yapmakta olan, 23.08.2002 tarihinde Çumra Meslek Yüksekokulu Harita Kadastro bölümünü bitirmiş ...’ın; iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olma şartını sağlamadığından dolayı vekâleten görevlendirilmesi ve Emlak ve İstimlak Şube Müdürlüğüne ait kadronun farklarını almasının mümkün olmadığı şeklindedir.

Maddi Unsurları Bağlamında Konunun Esastan İncelenmesi

Konu ile ilgili hukuki düzenlemeler incelendiğinde;

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68’inci maddesinin B fıkrasında, kurumların 1 ve 2’nci dereceli kadrolar için en az 10 yıl, 3 ve 4’üncü dereceli kadrolar için en az 8 yıl hizmeti bulunan ve yükseköğrenim görenlerin atanabileceğinin ve aynı Kanunun Vekâlet Görevi ve Aylık Verilmesinin Şartları başlıklı 86’ncı maddesinde kimlere ne şekilde vekâlet verileceğinin, 175’inci maddesinde de vekâlet edenlere vekâlet aylığı ödenebilmesi için vekilin asilde aranan şartları taşımasının zorunlu olduğunun belirtildiği görülmektedir. Şöyle ki;

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 86'ncı maddesinde, Memurların kanuni izin, geçici görev, disiplin cezası uygulaması veya görevden uzaklaştırma nedenleriyle işlerinden geçici olarak ayrılmaları halinde yerlerine kurum içinden veya diğer kurumlardan veya açıktan vekil atanabileceği ve sayılan haller dışında, boş kadrolara ait görevler lüzum görüldüğü takdirde memurlara ücretsiz olarak vekâleten gördürülebileceği, 22.03.2019 gün ve 30722 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 848 sayılı Cumhurbaşkanı Kararında, 17/4/2006 tarihli ve 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Karar” ve eki cetvellerin uygulanmasına 2019 yılında devam olunacağı, 17/04/2006 gün ve 2006/10344 sayılı “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Kararın Vekalet başlıklı 9'uncu maddesinde, 657 sayılı Kanunun 86'ncı maddesi uyarınca, Kurumlarınca bir göreve kurum içinden veya diğer kurumlardan vekalet ettirilenlere; vekaletin, 657 sayılı Kanunun 86'ncı maddesine binaen yapılması ve bu hususun onayda belirtilmiş olması ve asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi, Vekillerin, genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadro veya görevler için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) bir arada taşımaları kaydıyla; vekalet ettikleri kadro veya görevler için bu karar uyarınca öngörülen zam ve tazminatların toplam net tutarının, asli kadro veya görevleri karşılığında fiilen aldıkları zam ve tazminatların toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki farkın, 657 sayılı Kanunun 175'inci maddesindeki oranlar dikkate alınmaksızın, vekalet görevine başlandığı tarihten itibaren ve vekalet görevinin fiilen yapıldığı sürece ödeneceği, ancak esas ve usule ilişkin olarak belirtilen şartları bir arada taşımayanlara, mehil müddeti, yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni, geçici görev, vekalet, görevden uzaklaştırma, tutuklanma, gözaltına alınma, hizmet içi eğitim, kurs veya seminer nedeniyle görevlerinden ayrılanlara vekalet edenlere, vekaletleri esnasında yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni, vekalet görevine ilişkin olmayan geçici görev, görevden uzaklaştırma, tutuklanma, gözaltına alınma, hizmet içi eğitim, kurs, seminer ve benzeri nedenlerle vekalet görevine ara verenlere (ara verdikleri günler için) vekalet nedeniyle öngörülen zam ve tazminatlar ödenmeyeceği, 666 sayılı Kamu Görevlilerinin Mali Haklarının Düzenlenmesi Amacıyla Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname’nin 1'inci maddesiyle 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen ek 9'uncu maddesinde, aylıklarını 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ile … en yüksek Devlet memuru aylığına (ek gösterge dahil), ekli (I) sayılı Cetvelde yer alan kadro ve görev unvanlarına karşılık gelen oranların uygulanması suretiyle hesaplanan tutarda ek ödeme yapılacağı, kurumlarınca bir kadroya kurum içinden veya kurum dışından vekalet ettirilenlere, vekaletin 657 sayılı Kanunun 86'ncı maddesine istinaden yapılmış ve bu hususun onayda belirtilmiş olması, vekalet görevinin Bakanlar Kurulu kararı veya müşterek karar ile atama yapılması gereken kadrolar için ilgili bakan, diğer kadrolar için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi, vekalet eden personelin asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadrolar için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) taşıması kaydıyla vekalet ettikleri kadro için öngörülen ek ödemenin asli kadroları için öngörülen ek ödemeden fazla olması halinde, aradaki farkın vekalet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve bu görevin fiilen yapıldığı sürece ödeneceği, ancak mehil müddeti, yıllık izin, mazeret izni, hastalık ve refakat izni, geçici görev, vekalet, görevden uzaklaştırma, hizmet içi eğitim, seminer ve kurs nedenleriyle görevlerinden ayrılanlara vekalet edenlere bu şekilde ödeme yapılmayacağı belirtilmiştir.

04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğinin 7’inci maddesinde,

“(1) 5 inci maddenin birinci fıkrasında sayılan unvanlara görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda aşağıdaki özel şartlar aranır.

a) Müdür ve şube müdürü kadrosuna atanabilmek için;

1. 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşımak,

2. Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olmak,

3. Ekli (1) sayılı listede sayılan ve teknik öğrenim gerektiren müdürlüklere atanabilmek için; yükseköğretim kurumlarının, kadronun görev alanı ile ilgili eğitim ve öğretimde bulunan en az dört yıllık bölümlerinden veya bu bölümlere denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarının ilgili bölümlerinden mezun olmak,

4. Ekli (2) sayılı listede sayılan müdürlükler için son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak,”

düzenlemesi yapılmıştır.

Emlak ve İstimlak Daire Başkanlığı altında yer alan Emlak ve İstimlak Şube Müdürlüğünün gerek görevi ve gerekse de Yönetmelik eki müdürlüklerin yer aldığı listeye göre Ek 2 Diğer Müdürlükler arasında yer almaktadır. Emlak ve İstimlak Müdürü yönetmelik eki listede Ek 2 Diğer Müdürlükler arasında sayılmıştır. Şube müdürü kadrosuna atanabilmek için 657/68-B ve Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 7’nci maddesindeki şartların olması gerekir. Vekâleten bakılan şube müdürlüğü Yönetmelik eki (2) sayılı listede sayılan Diğer Müdürlükler arasında olduğundan dolayı kişinin bu müdürlüğe atanabilmesi için “657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşıması, Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olması, iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olması” gerekir.

Dosya ve eki belgelerin incelenmesi neticesinde;

Tekniker olarak görev yapan ...’ın 02.10.2019 günlü olur ile Emlak ve İstimlak Şube Müdürlüğüne vekâleten görevlendirildiği anlaşılmaktadır.

Şube müdürlüğü kadrosuna atanabilmek için 657/68-B ve Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 7’nci maddesindeki şartların olması gerektiği ve aynı durumun vekâleten yapılan atamalar içinde geçerlidir.

Kişi 15.02.2018 tarihinde sözleşmeli personel olarak işe başlamış ve 6595 sayılı Kanunla 15.10.2013 tarihinde tekniker kadrosuna atanmış ve halende aynı kadroda görev yapmaktadır. 23.08.2002 tarihinde Çumra Meslek Yüksekokulu Harita Kadastro bölümünü bitirmiştir. ... iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olma şartını sağlamadığından dolayı vekâleten görevlendirilmesi ve Emlak ve İstimlak Şube Müdürlüğüne ait kadronun farklarını alması yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri çerçevesinde mümkün bulunmamakta olup dilekçilerce ileri sürülen itirazların yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

HÜKÜM

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve açıklamalar çerçevesinde,

Dilekçilerce daire kararının esasına ilişkin ileri sürülen itirazların REDDİNE ve 5. Dairece 89 sayılı ilamın 8. Maddesi ile verilen hükmün TASDİKİNE (Üye ...’ün ayrışık görüşüne karşı) oyçokluğuyla,

6085 sayılı Kanun’un 57 nci maddesi gereği bu Kararın yazılı bildirim tarihinden itibaren onbeş gün içerisinde Sayıştay’da karar düzeltilmesi yolu açık olmak üzere,

Karar verildiği 18.05.2022 tarih ve 51999 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.

Karşı Oy Gerekçesi;

Üye ...’ün ayrışık görüşü;

İlama konu uygulamada Tekniker ...’ın vekaleten görevlendirilmesinde, asilde aranan şartlardan görevlendirme tarihi itibarıyla en az iki yıl belirli görevlerde çalışmış olma koşulunu sağlamadan Emlak ve İstimlak Şube Müdürlüğüne vekaleten görevlendirildiği için yapılan ödemelere tazmin hükmü verildiği görülmektedir.

Bununla birlikte, adı geçen kişinin vekaleten görevlendirildiği kadroyla ilgili asilde aranan öğrenim düzeyi koşulunu 657 sayılı kanunun 68/B maddesindeki koşulu sağladığı görülmektedir. Yönetmelik teknik hizmetlerle ilgili gerekli öğrenimi sağlayanların müdürlük kadrosuna atanmasında 2 yıllık belirli görevleri yapma şartı aramamaktadır. Bu zaviyeden bakıldığında Yönetmelik lisans eğitimlerini kategorize etmekte bazı eğitimleri diğerlerinden farklı değerlendirmektedir. Bu durumu yetki aşımı olarak değerlendirmekteyim.

Nitekim Yönetmelikte 2 Temmuz 2020 tarihinde yapılan değişiklikle “Görevde yükselme sınavına tabi olarak atanacaklarda aranacak özel şartlar

MADDE 7 – (1) 5 inci maddenin birinci fıkrasında sayılan unvanlara görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda aşağıdaki özel şartlar aranır:

a) Müdür ve şube müdürü kadrosuna atanabilmek için;

……..,

2. Son müracaat tarihi itibarıyla, koruma ve güvenlik görevlisi amiri, şef, koruma ve güvenlik şefi, bando şefi, hukuk müşaviri, çözümleyici, uzman, sivil savunma uzmanı, ayniyat saymanı, muhasebeci, kontrol memuru ile eğitmen kadrolarında veya en az önlisans düzeyinde öğrenim gerektiren unvan değişikliğine tabi kadrolarda en az iki yıl ya da 5 inci maddenin birinci fıkrasının (d) bendinin (2) numaralı alt bendinde sayılan görevlerde veya ortaöğrenim düzeyinde öğrenim gerektiren unvan değişikliğine tabi kadrolarda en az altı yıl çalışmış olmak,” şeklinde değişiklik yapılmış; Aynı yönetmeliğin 5. Maddesinde ise “d) İdari hizmetler grubu; 1) Ayniyat saymanı, muhasebeci, kontrol memuru, eğitmen, 2) Bilgisayar işletmeni, veri hazırlama ve kontrol işletmeni, veznedar, anbar memuru, ayniyat memuru, belediye trafik memuru, bilet satış memuru, evlendirme memuru, gemiadamı, koruma ve güvenlik görevlisi, gişe memuru, memur, mutemet, sayaç memuru, tahsildar, şoför.” şeklinde değişiklik yapılmak suretiyle 6 yıl memuriyet tecrübesi olan kişinin tecrübe açısından müdürlüğe atanmada yeterli görüleceği yönetmeliğe işlenmiştir. Böylece lisans eğitimlerinin teknik öğrenim gerektiren görevlerde 2 yıl tecrübe şartı aranmazken sosyal eğitim gerektirenlerde aranması çelişkisi giderilmiş bulunmaktadır. Dolayısıyla konumuz kişinin 2 yıllık tecrübe açısından müdürlüğe atanabileceği hükmü yönetmeliğe eklenmiştir.

Bu görevlendirme işleminde ...’ a atfedilebilecek bir kusur bulunmamaktadır. Daire Kararında, bu kişinin vekâleten yürüttüğü müdür vekilliği göreviyle ilgili bir eksiklik veya kusuru bulunduğuna dair herhangi bir tespit de bulunmamaktadır. Kaldı ki, adı geçen kişinin göreviyle ilgili bir kusuru olsaydı, bu kişi müdür vekili olmanın görev ve yetkisi kapsamında sorumlu tutulacaktı.

Sonuç olarak, Yönetmelikte belirtilen iki yıl belirli görevlerde çalışmış olma koşulu sağlanmadan emlak ve istimlak müdürlüğüne vekâleten görevlendirilmiş olsa da, bu kişi destek hizmetleri müdür vekili olmanın görev, yetki ve sorumluluğuyla bu görevi yerine getirmiştir. Buna göre, adı geçen kişinin fiilen yürüttüğü görev dolayısıyla vekâlet aylığı alması sonucunda kamu zararı oluşmadığı değerlendirilmektedir. Bu itibarla, Daire Kararının kaldırılmasına karar verilmesi gerekmektedir.