Sayıştay 5. Dairesi 49540 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2019

• Daire: 5

• Dosya No: 49540

• Tutanak No: 52008

• Tutanak Tarihi: 18.05.2022

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Konu: Mevzuata aykırı atama.

89 sayılı ilamın 22. Maddesi ile Büyükşehir Belediyesinde şube müdürlüğüne atanan ...’nin atamasının mevzuata aykırı yapılması sonucu kendisine bu karodan ödenen ... TL’nin kamu zararı olduğuna,

Kamu zararının tazmininden ise aynı zamanda atamasını olura arz eden Harcama Yetkilisi ve Gerçekleştirme Görevlisi ile atama işlemini uygun görüşle arz eden Genel Sekreter yardımcısı ve olur veren Genel Sekreterin müşterek ve müteselsil sorumluluğuna hükmedilmiştir.

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ

Temyize Konu Daire Kararının Mahiyeti

Temyize konu Daire kararında özetle;

Kişinin 20.06.1986 tarihinde İstanbul Üniversitesi Edebiyat Fakültesini bitirdiği, 18.08.2014 tarihinde açıktan ... Büyükşehir Belediyesi özel kalem müdürlüğüne atandığı, 09.02.2015 tarihinde Daire Başkanlığına, 12.02.2015 tarihinde Başkanlık Şube Müdürlüğüne, 15.10.2017 tarihinde Daire Başkanlığına, 22.10.2019 tarihinde Şube Müdürlüğüne atandığı belirtilmekte,

Yönetmeliğin 20 nci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendindeki “Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan “yönetim”, “araştırma–planlama” ve “hukuk” hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilir. Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmaz.” düzenlemenin gerekli şartları taşıyanların sınavsız atanması için yapıldığı sonucuna varılarak,

... Daire Başkanlığında 6 aydan fazla görev yapmakla birlikte yönetmeliğin 20/c maddesinde istenen “ …, aranan şartları taşımaları kaydıyla,..” şartını taşımadığı, atamanın yapıldığı tarihte Yönetmeliğin görevde yükselme sınavına tabi olarak atanacaklarda aranacak özel şartlar başlıklı 7 inci maddesine göre bir kişinin şube müdürü olarak atanabilmesi için, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşıması, fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olması ve iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olması ve sınavda başarılı olması gerektiği,

...’nin atanma şartlarından iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olma şartını taşımadığına karar verilerek kendisine bu kadrodan yapılan ödeme sebebiyle kamu zararına neden olunduğuna hükmedilmiştir.

Dilekçilerin İddia ve İtirazları

04.07.2009 gün ve 27278 sayılı resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmenliğin 20.maddesinin 1. fıkrasının (e) bendi “Bu yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde 6 ay çalışmış olanlar ,” denildiğinden 6 ay süreden fazla Daire Başkanlığı görevinde bulunması ve 4 yıllık Yüksekokul mezunu olması nedeniyle alt görevler arasında bulunan Şube Müdürlüğü görevini asaleten yürüten ...’nin Şube Müdürlüğü görevini fiilen yapması, yasal mevzuatların öngördüğü bütün sorumlulukları yerine getirmesi nedeniyle mali haklarından da faydalanabileceği belirtilerek,

İLO Sözleşmesinin 1951 Tarih ve 100 no’lu' Eşit Değerde iş için Eşit Ücret Sözleşmesi’nin . Anayasanın 18. maddesi - Hiç kimse zorla çalıştırılamaz. Angarya yasaktır” ve 657 Sayılı Devlet Memurları Kanunun” 99. Maddesi gereğince angarya iş yaptırılamayacağı” hükmü gereğince söz konusu işlemde hukuka aykırılığın bulunmadığı iddia edilmektedir.

Maddi Unsurları Bağlamında Konunun Esastan İncelenmesi

04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin “Görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadrolar” başlıklı 5 inci maddesinde;

“(1) Görevde yükselmeye tabi kadrolar aşağıda belirtilmiştir:

a) Yönetim hizmetleri grubu;

1. Müdür, şube müdürü

2. Koruma ve güvenlik görevlisi amiri,

3. Şef, koruma ve güvenlik şefi, bando şefi.

d) İdari hizmetler grubu;

1. Ayniyat saymanı, muhasebeci, kontrol memuru, eğitmen,

2. Bilgisayar işletmeni, veri hazırlama ve kontrol işletmeni, veznedar, anbar memuru, ayniyat memuru, belediye trafik memuru, bilet satış memuru, evlendirme memuru, gemi adamı, koruma ve güvenlik görevlisi, gişe memuru, memur, mutemet, sayaç memuru, tahsildar, şoför.

“Görevde yükselme sınavına tabi olarak atanacaklarda aranacak özel şartlar” başlıklı 7 nci maddesinde;

“(1) 5 inci maddenin birinci fıkrasında sayılan unvanlara görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda aşağıdaki özel şartlar aranır.

a) Müdür ve şube müdürü kadrosuna atanabilmek için;

1. 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşımak,

2. Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olmak,

3. Ekli (1) sayılı listede sayılan ve teknik öğrenim gerektiren müdürlüklere atanabilmek için; yükseköğretim kurumlarının, kadronun görev alanı ile ilgili eğitim ve öğretimde bulunan en az dört yıllık bölümlerinden veya bu bölümlere denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarının ilgili bölümlerinden mezun olmak,

4. (07.05.2014 tarihli R:G. ile değişik) Ekli (2) sayılı listede sayılan müdürlükler için son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak,

e) Şef kadrosuna atanabilmek için;

1. En az iki yıllık yüksekokul mezunu olmak,

2. Son müracaat tarihi itibariyle 5 inci maddenin birinci fıkrasının (d) bendinin (2) numaralı alt bendinde sayılan görevlerde en az iki yıl süreyle çalışmış olmak,

“Hizmet grupları arasında geçişler” başlıklı 20 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendinde;

“(07.05.2014 tarihli R:G. ile değişik hali) Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan “yönetim”, (Değişik ibare:RG-7/5/2014-28993) “araştırma, planlama ve savunma hizmetleri” (Mülga ibare:RG-7/5/2014-28993) (…) hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilir. Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmaz.” düzenlemeleri yapılmıştır.

...’nin hizmet cetvelinin incelenmesinde, 20.06.1986 tarihinde İstanbul Üniversitesi Edebiyat Fakültesini bitirdiği, 18.08.2014 tarihinde açıktan ... Büyükşehir Belediyesi özel kalem müdürlüğüne atandığı, 09.02.2015 tarihinde Daire Başkanlığına, 12.02.2015 tarihinde Başkanlık Şube Müdürlüğüne, 15.10.2017 tarihinde Daire Başkanlığına, 22.10.2019 tarihinde Şube Müdürlüğüne atandığı anlaşılmaktadır.

Yönetmeliğin 20 nci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde sınavsız hangi kadrolara hangi şartlarda atama yapılacağı açıkça belirtilmiştir. Görüleceği üzere maddedeki “Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan “yönetim”, “araştırma–planlama” ve “hukuk” hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilir. Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmaz.” şeklindeki düzenleme gerekli şartları taşıyanların sınavsız atanması için yapılmıştır.

... Daire Başkanlığında 6 aydan fazla görev yapmakla birlikte yönetmeliğin 20/c maddesinde istenen “ …, aranan şartları taşımaları kaydıyla,..” şartını taşımadığı görülmektedir.

Atamanın yapıldığı tarihte Yönetmeliğin görevde yükselme sınavına tabi olarak atanacaklarda aranacak özel şartlar başlıklı 7 inci maddesine göre bir kişinin şube müdürü olarak atanabilmesi için, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşıması, fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olması ve iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olması ve sınavda başarılı olması gerekir. Kişi istenen üç şartı taşıyıp en az 6 ay Daire Başkanlığı görevini yaptığı takdirde müdürlüğe sınavsız atanabilir. Daire Başkanlığından müdürlüğe atanmada 20/c ile 7 nci madde hükmü birlikte dikkate alınmalıdır. ... atanma şartlarından iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olma şartını taşımamaktadır.

Diğer taraftan, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin “Hizmet grupları arasında geçişler” başlıklı 20 nci maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendindeki, “İstisnai memurluklarda çalışanlar veya çalışmış olanlar, bu Yönetmelik kapsamındaki kadrolara, atanacakları kadro için öngörülen şartları taşımaları kaydıyla sınavsız atanabilir.” hükmünün yürütmesinin durdurulması Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 01.04.2010 tarih ve 2010/70 sayılı kararı ile durdurulduğundan uygulama imkânı bulunmamaktadır. Danıştay 5 inci Dairesinin 2009/4677 Esas ve 2011/6294 sayılı kararıyla 04.11.2011 tarihinde bu fıkranın iptaline karar verilmiştir. Danıştay 5 inci Dairesinin 2009/4677 Esas ve 2011/6294 sayılı kararına yapılan temyiz talebi İdari Dava Daireleri Kurulunun 2012/1672 Esas ve 2014/2742 sayılı kararıyla da 19.06.2014 gününde reddedilmiştir. Bu fıkra hükmü 07.05.2014 gün ve 28993 sayılı Resmi Gazete ile yürürlükten kaldırılmıştır. Kanunda özel kalem müdürlüğünde bulunan kişiler için diğer memurluklara naklen atanmalarında herhangi bir sınıf için kazanılmış hak sayılmaz denilse de uygulamada memurluğa atama idarenin takdirindedir. Yukarıda belirtilen yönetmelik maddesi Danıştay kararı ile iptal edildiğinden dolayı bu kişi şube müdürü yerine ancak memur kadrosuna atanabilir. Atandığı şube müdürü kadrosunun şartlarını taşımamaktadır.

HÜKÜM

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve açıklamalar çerçevesinde 5. Dairece 89 sayılı ilamın 22. Maddesi ile verilen hükmün TASDİKİNE, (Üye ...ve Üye ...’un Daire kararının kaldırılmasına karar verilmesi gerekir şeklindeki karşı görüşüne karşı) oyçokluğuyla,

6085 sayılı Kanun’un 57 nci maddesi gereği bu Kararın yazılı bildirim tarihinden itibaren onbeş gün içerisinde Sayıştay’da karar düzeltilmesi yolu açık olmak üzere,

Karar verildiği 18.05.2022 tarih ve 52008 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.

Karşı Oy Gerekçesi;

Üye ...ve Üye ...’un karşı oy gerekçesi;

Daire kararına konu somut olayda ...’nin hizmet cetvelinin incelenmesinde, 20.06.1986 tarihinde İstanbul Üniversitesi Edebiyat Fakültesini bitirdiği, 18.08.2014 tarihinde açıktan ... Büyükşehir Belediyesi özel kalem müdürlüğüne atandığı, 09.02.2015 tarihinde Daire Başkanlığına, 12.02.2015 tarihinde Başkanlık Şube Müdürlüğüne, 15.10.2017 tarihinde Daire Başkanlığına, 22.10.2019 tarihinde Şube Müdürlüğüne atandığı anlaşılmaktadır.

04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 20 nci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde sınavsız hangi kadrolara hangi şartlarda atama yapılacağı açıkça belirtilmiştir. Görüleceği üzere maddedeki “Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan “yönetim”, “araştırma–planlama” ve “hukuk” hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilir. Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmaz.” şeklindeki düzenlemede daha üst görevlerde en az altı ay çalışmış olma şartı, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan “yönetim”, “araştırma–planlama” ve “hukuk” hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilme gerekçesi olarak belirtilmektedir. ...’nin son görevi olan şube müdürlüğünden önce, 09.02.2015 tarihinde Daire Başkanlığına, 12.02.2015 tarihinde Başkanlık Şube Müdürlüğüne, 15.10.2017 tarihinde Daire Başkanlığına atanarak görev icra ettiği dikkate alındığında sınav şartı aranmaksızın şube müdürlüğü kadrosuna atanmasına hukuka aykırılık bulunmamaktadır.

Tüm bu sebeplerle Daire kararının kaldırılmasına karar verilmesi gerekir.