Sayıştay 5. Dairesi 43 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler İhale Mevzuatı

Daire Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Daire Karar Detayı: Listeye DönYazdır

• Daire: 5

• Karar Tarihi: 28.01.2014

• Karar No: 43

• İlam No: 117

• Madde No: 1

• Kamu İdaresi Türü: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Hesap Yılı: 2012

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Gecikme cezası

............... Şirketi’nin yükleniminde yaptırılan ..................TL sözleşme bedelli “.................. İşi”nde ihale konusu iş zamanında bitirilmemiş olmasına rağmen yükleniciden gecikme cezası alınmaması sonucu ..................TL kamu zararına neden olunduğu hususu ile ilgili olarak;

Yüklenici ile idare arasında yapılan Sözleşmenin “Gecikme Halinde Uygulanacak Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 26’ncı maddesinin 2’inci fıkrasında aynen;

“İşe Başlama ve Bitirme Tarihi ve Gecikme Halinde Alınacak Cezalar

26.2. Yüklenicinin sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin % 0.05 (on binde beş) oranında gecikme cezası uygulanır.”

Sözleşme eki Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 41’inci maddesinin 4’üncü fıkrasında;

“(4) Kabul komisyonunun oluşturulması ve işyerine gönderilebilmesi, yapılan işin kusurlu ve eksik kısımlarının bedelleri toplamının işin sözleşme bedelinin yüzde beşinden fazla olmamasına bağlıdır”,

41’inci maddesinin 5/b fıkrasında;

“b) Kabul komisyonunun tespit ettiği eksiklikler, belirlenen sürede yüklenici tarafından giderilmezse bu sürenin bitiminden sonra eksikliklerin giderilmesine kadar geçecek her gün için, giderilecek eksikliklerin durumuna göre sözleşmesinde günlük gecikme cezası olarak yazılan miktarın belli bir oranında günlük ceza uygulanır.”

Denilmektedir.

Geçici kabul tutanağında, sözleşmeye göre işin bitim tarihi 17.01.2012, işin bitirildiği tarih 12.12.2011 gösterilmiş, “Yapılan işin sözleşme ve eklerine uygun olduğu, geçici kabule engel olabilecek eksik, kusur ve arızaların bulunmadığı görülmüştür.” denilmiştir.

2011 Yılı Sayıştay denetiminde; 15.02.2012 tarihinde iş mahallinde işin kontrol teşkilatı ile birlikte yapılan fiziki ölçüm ve incelemede bir takım eksik ve kusurlu imalatlar tespit edilmiştir. Sorumluların gönderdikleri savunmaların ve ataşmanların incelenmesi sonucunda, bu eksikliklerin kabul edildiği ve işin 26.04.2012 tarihinde tamamlandığı anlaşılmaktadır.

Savunmalarda ve eki belgelerde belirtildiği üzere, gecikilen süre içerisinde yapılan imalatların tutarı (KDV Hariç) .................TL olup, işin toplam tutarının % 3,16’lık kısmına tekabül etmektedir. Yapım İşleri Genel Şartnamesinin yukarıdaki hükmü doğrultusunda eksik imalatların oranı sözleşme bedelinin % 5’ini geçmediğinden geçici kabul yapılmıştır.

Yukarıda yer alan hükümlere göre, söz konusu gecikilen işte, kabul komisyonunun tespit ettiği eksikliklerin gösterilmesi ve bir süre belirlenerek bu eksikliklerin belirlenen sürede yüklenici tarafından giderilmesi, eğer giderilmez ise giderilmesine kadar geçecek her gün için, giderilecek eksikliklerin durumuna göre sözleşmesinde günlük gecikme cezası olarak yazılan miktarın belli bir oranında günlük ceza uygulanması gerekmektedir.

Ancak, geçici kabul tutanağında, eksik imalatlar hiç gösterilmemiş dolayısıyla yükleniciye eksik imalatların tamamlanması için süre verilmemiş ve günlük gecikme cezası olarak yazılan miktarın belli bir oranında günlük ceza uygulanması da söz konusu olmamıştır.

Bu durumda Sözleşmenin 26.2 maddesi gereğince, gecikilen 100 takvim günü için sözleşme bedelinin % 0.05 (on binde beş) oranında gecikme cezası uygulanması gerekmektedir.

Savunmalarda, gecikilen iş tutarı olan .................TL’ye, Sözleşmedeki günlük gecikme cezası % 0.05 (on binde beş) oranının uygulanarak 100 gün için, gecikme cezasının ............... TL hesaplandığı ve bu tutarın yükleniciden tahsil edileceği belirtilmiştir ki, savunmaya yukarıda belirtilen gerekçelerle katılmak mümkün değildir.

Bu itibarla, söz konusu iş zamanında bitirilmemiş olmasına rağmen yükleniciden gecikme cezası alınmaması sonucu oluşan kamu zararı tutarı toplamı ................. TL’nin,

Harcama Yetkilisi ve Hakedişi Onaylayan ............, Gerçekleştirme Görevlisi ............., Hakedişi Düzenleyenler ............., ............., ............. ve Hakedişi Onaylayan ............. ’ye,

Müştereken ve müteselsilen,

6085 sayılı Sayıştay Kanununun 53’üncü maddesi gereği işleyecek faizleri ile ödettirilmesine,

Daire Başkanı ............... ’ın “Sözleşme eki Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 41’inci maddesinin 4’üncü fıkrasında;

“(4) Kabul komisyonunun oluşturulması ve işyerine gönderilebilmesi, yapılan işin kusurlu ve eksik kısımlarının bedelleri toplamının işin sözleşme bedelinin yüzde beşinden fazla olmamasına bağlıdır”,

41’inci maddesinin 5/b fıkrasında;

“b) Kabul komisyonunun tespit ettiği eksiklikler, belirlenen sürede yüklenici tarafından giderilmezse bu sürenin bitiminden sonra eksikliklerin giderilmesine kadar geçecek her gün için, giderilecek eksikliklerin durumuna göre sözleşmesinde günlük gecikme cezası olarak yazılan miktarın belli bir oranında günlük ceza uygulanır.”

Denilmektedir.

Söz konusu işte, eksik iş bedelleri toplamı sözleşme bedelinin yüzde beşinden fazla olmadığından işin geçici kabulü yapılmıştır. Sözleşme bedelinin % 3,16’sı eksik olan ve geçici kabulü yapılan işe, gecikilen 100 gün için işin tamamı hiç yapılmamış gibi sözleşme bedeline %0.05 (on binde beş) oranında gecikme cezası uygulanması Yapım İşleri Genel Şartnamesine ve işin sözleşmesine aykırıdır. Zira işin % 3,16 eksik olması işin kullanımına engel teşkil edecek nitelikte bulunmadığından, idare işin geçici kabulünü yapmış ve işten faydalanmaya başlamıştır.

Sorumluların, savunmada hesaplamış oldukları ve Denetçi ile Savcı tarafından da kabul edilen; gecikilen iş tutarı olan ................... TL’ye, sözleşmedeki günlük gecikme cezası % 0.05 (on binde beş) oranının uygulanarak hesaplanan .................... TL gecikme cezasının sorumlulara ödettirilmesi, kalan .................... TL’ye beraat hükmü verilmesi gerekir.”

Şeklindeki ayrışık görüşlerine karşı,

Oyçokluğuyla karar verildi.