Sayıştay 5. Dairesi 39104 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2012

• Daire: 5

• Dosya No: 39104

• Tutanak No: 41203

• Tutanak Tarihi: 15.12.2015

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Zabıta Müdürü Atanma Usulü Hakkında.

53 sayılı ilamın 1 inci maddesiyle; Asaleten atanma şartlarını taşımadığı halde 08.06.2012 tarih ve 385/766 sayılı atama onayı ile Zabıta Müdürlüğü kadrosuna atanan ………….’ya, bu usulsüz atama dolayısıyla özel hizmet tazminatı, gösterge, ek gösterge ve yan ödemenin fazla ödenmesi sonucu toplam …………-TL tutarında kamu zararına neden olunduğu gerekçesiyle tazmin hükmü verilmiştir.

Sorumlunun dilekçesinde:

Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17/1. maddesinde yer alan; "Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır." hükmünden dolayı zabıta müdürlüğüne yapılacak atamalarda Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik hükümlerinin uygulanacağı ve 08.06.2012 tarihli atamanın MİPGYUDEDY hükümlerine uygun gerçekleştirmemesi sebebiyle mevzuata aykırı olduğu vurgulanmaktadır. Bu gerekçenin hukuki hiçbir dayanağı olmadığını, zira MİPGYUDEDY'nin 21. maddesinde; "Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütüleceği" açık bir şekilde vurgulandığını, ki bu düzenleme ile zabıta müdürü de dahil bütün Zabıta Müdürlüğü personeline ilişkin görevde yükselme işlemlerinin, kendi mevzuatı olan Belediye Zabıta Yönetmeliği hükümleri doğrultusunda gerçekleştirileceği herhangi bir tereddüde mahal bırakmayacak biçimde ortaya konulduğunu, Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17/1. maddesindeki düzenleme ise bu maddede belirtilen şartların Zabıta Müdürü yönünden uygulanmayacağını ortaya koymaktadır. Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17/1. maddesinde MİPGYUDEDY'e de herhangi bir atıf yapılmış değildir. Bu durum karşısında Zabıta Müdürü kadrosuna yapılacak atama için getirilen istisnai düzenlemenin uygulama alanını ortadan kaldıran ve tamamen hukuka aykırı bir yorum getirmek suretiyle Zabıta Müdürü Kadrosuna MİPGYUDEDY doğrultusunda atama yapılabileceğini ileri sürmenin hukuki ve yasal bir imkânı bulunmadığını,

Sayın Daire bu hukuka aykırı yorumuyla kendini mevzuat yapıcı mercii yerine koymuş ve birbirinden bağımsız iki mevzuat düzenlemesini tek bir metin olarak ele almış, buradan hareketle de "istisnanın istisnası esas düzenlemedir" diyerek, esasında var olmayan bir olgu meydana getirmiştir. Bu düşünce tarzının hukuken geçerli olabilmesi mümkün olmadığını, zira nasıl bir düzenlemenin istisnası, aynı düzenlemeye açıkça atıfla bulunarak oluşturulabilecekse, bu istisnanın uygulama alanı bulmayacağı hususlar da yine aynı düzenlemeye açıkça atıf yapılarak belirlenebilir. Bu durumda sayın Daire gerekçesinin geçerli olabilmesi, ancak MİPGYUDEDY'nin 21. maddesinde "zabıta müdürü hariç" veya Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17. maddesinde "Zabıta Müdürü kadrosuna yapılacak atama için MİPGYUDEDY hükümleri geçerlidir" şeklindeki açık ifadelerin varlığına bağlıdır ki her iki yönetmeliğin ne ilgili maddelerinde ne de başka maddelerinde böyle bir belirleme yer almadığını, Bu bakımdan zabıta müdürü kadrosuna yapılacak atama işleminin Belediye Zabıta Yönetmeliği kapsamında gerçekleştirileceği ve zabıta müdürü kadrosunun, Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17. maddesinde yer alan şartlardan istisna tutulduğu çok açık bir şekilde ortaya çıktığını,

Sayın Daire tarafından mevzuata aykırı olduğu ileri sürülen Zabıta Müdürü kadrosuna asaleten atama işlemiyle alakalı mevzuat hükümleri şunlardır;

a) MİPGYUDEDY'nin "Zabıta ve İtfaiye Personeli" başlıklı 21. maddesinde; "Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütülür." hükmü bulunmadığını,

b) Belediye Zabıta Yönetmeliğinin "Görevde Yükselme Şartları" başlıklı 17/1. maddesinde; "Bu Yönetmeliğin 6. maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır." hükmü yer almaktadır. Yine aynı maddenin son fıkrasında; "Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kurumlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz." denilmek suretiyle zabıta müdürlüğü bünyesindeki -müdür kadrosu dahil- bütün kadrolara yapılacak atamalar için gerekli olan hizmet süresinin değerlendirme esasları da belirtildiğini,

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun "Derece Yükselmesinin Usul ve Şartları" başlıklı 68/B maddesi; "Eğitim ve öğretim hizmetleri sınıfı hariç, sınıfların 1, 2, 3 ve 4 üncü derecelerindeki kadrolarına, derece yükselmesindeki süre kaydı aranmaksızın, atanmasındaki usule göre daha aşağıdaki derecelerden atama yapılabileceğini,

Ancak, bu şekilde bir atamanın yapılabilmesi için ilgilinin;

a)1 inci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300 ve daha yukarıda olanlar için en az 12 yıl,

b)1 inci ve 2 nci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300'den az olanlar için en az 10 yıl,

c)3 üncü ve 4 üncü dereceli kadrolar için en az 8 yıl,

hizmetinin bulunması ve yükseköğrenim görmüş olması şarttır. Dört yıldan az süreli yükseköğrenim görenler için bu sürelere iki yıl ilave edilir. Bu sürelerin hesabında; 8/6/1984 tarihli ve 217 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesi kapsamına dâhil kurumlarda fiilen çalışılan süreler ile Yasama Organı Üyeliğinde, belediye başkanlığında, belediye ve il genel meclisi üyeliğinde, kanunlarla kurulan fonlarda, muvazzaf askerlikte, okul devresi dâhil yedek subaylıkta ve uluslararası kuruluşlarda geçen sürelerin tamamı ile yükseköğrenim gördükten sonra özel kurumlarda veya serbest olarak çalıştıkları sürenin; Başbakanlık ve bakanlıkların bağlı ve ilgili kuruluşlarının müsteşar ve müsteşar yardımcıları ile en üst yönetici konumundaki genel müdür ve başkan kadrolarına atanacaklar için tamamı, diğer kadrolara atanacaklar için altı yılı geçmemek üzere dörtte üçü dikkate alınır." hükmü bulunduğunu,

Yukarıda zikredilen mevzuat hükümlerinin değerlendirilmesi neticesinde; zabıta müdürü kadrosunun hem Belediyenin genel kadrolarından hem de diğer zabıta kadrolarından istisna tutulduğu, 657 sayılı Kanunun 68/B maddesindeki hizmet süresinin doldurulmuş olması halinde, ne MİPGYUDEDY'de ne de Belediye Zabıta Yönetmeliğinde belirtilen şartlara bakılmaksızın bu kadroya atama yapılabileceği sonucu açık bir şekilde ortaya çıktığını,

Temyize konu sayın Daire kararında bahsi geçen atamanın muhatabı ………., 2200 Ek Göstergeli Zabıta Müdürü kadrosuna asaleten atandığı 08.06.2012 tarihi itibariyle Zabıta Müdürlüğünde Dört Yıl Üç Aylık hizmet süresine sahiptir. İki yıllık yüksekokul mezunu olan aynı kişinin 657 sayılı Kanunun 68/B maddesinde öngörülen hizmet süresi ise On Üç Yıl Yedi Aydır. Yukarıda zikredilen mevzuat hükümlerinden de anlaşılacağı üzere, 13 Yıl 7 Aylık hizmet süresine sahip olan ve bu sürenin 4 Yıl 3 Ayını fiilen Zabıta Müdürlüğünde geçiren ………. hakkında gerçekleştirilen atama işleminde hiçbir hukuka aykırılık bulunmadığını, nitekim Belediye Hukuk İşleri Müdürlüğünden alınan olumlu görüş soması gerçekleştirilen söz konusu atama işleminin benzerleri başka birçok belediyede de gerçekleştirilmekte ve bu benzer atamaların mevzuata ve hukuka aykırı olduğu yönünde tek bir yargı kararı bulunmadığını,

Ayrıca Sayıştay Temyiz Kurulunun 28.05.2013 tarihli ve 2013/37256 Karar sayılı Kararında da Zabıta Müdürüyle aynı istisnai düzenlemeye sahip İtfaiye Müdürü ataması hakkında, 04.07.2009 tarihinde yürürlüğe giren MİPGYUDEDY'nin yürürlük tarihi sonrasında Belediye İtfaiye Yönetmeliğinin 19/1. maddesindeki; "Bu Yönetmeliğin 8 inci maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve itfaiye müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır." hükmünün uygulama alanı bulacağı ve dolayısıyla 04.07.2009 tarihinden sonra gerçekleştirilecek İtfaiye Müdürü atamalarında ne MİPGYUDEDY hükümlerinin ne de Belediye İtfaiye Yönetmeliğinin 19. maddesinde yer alan şartların uygulama alanı bulamayacağı vurgulanmaktadır. Belediye Zabıta Yönetmeliği ile Belediye İtfaiye Yönetmeliğindeki bu konuya dair düzenlemelerin birebir aynı olduğu dikkate alındığında, söz konusu Sayıştay Temyiz Kurulu Kararının Zabıta Müdürü kadrosuna yapılacak atama işlemi için de geçerli olacağını,

Açık yasal düzenlemeler karşısında ne Zabıta Müdürü kadrosuna asaleten atama işleminde ne de bu atama sonucu ilgilisine kadrosunun karşılığında yapılan maaş ödemelerinde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmadığını, bu işlemler sonucu hiçbir kamu zararı oluşmadığı gerekçesiyle tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmektedir.

Sayıştay Başsavcılığının karşılamasında:

“Dilekçede, Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 nci maddesinde; "Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır." hükmünün yer aldığı, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21 inci maddesinde de, "Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütülür." hükmünün bulunduğu, bu düzenlemeyle zabıta müdürü de dahil tüm Zabıta Müdürlüğü personelinin görevde yükselme işlemlerinin kendi mevzuatı olan Belediye Zabıta Yönetmeliği hükümleri doğrultusunda gerçekleştirilmesi gerektiği, Zabıta Müdürlüğü kadrosuna yapılacak atama için getirilen istisnai düzenleme yürürlükte olması nedeniyle istisnai düzenlemeyi ortadan kaldıran bir kararın hukuki olamayacağı ifade edilmekte olup; açıklanan nedenlerden dolayı, 53 sayılı İlamın 1 maddesinde yer alan tazmin hükmünün kaldırılması, talep edilmektedir.

53 sayılı ilamın 1 nci maddesinde, Müdürlük kadrosuna yapılacak atamalarda aranan şartlan taşımayan bir personelin Zabıta Müdürlüğü kadrosuna atamasının yapılması nedeniyle oluşan fazla maaş ödemesi toplamı ……… TL tazmin hükmolunmuştur.

İl Özel İdareleri, Belediyeler Ve İl Özel İdareleri Ve Belediyelerin Kurdukları Birlik, Müessese Ve İşletmeler İle Bunlara Bağlı Döner Sermayeli Kuruluşlardaki Memurların Görevde Yükselme Esaslarına Dair Yönetmelik'in,

1 nci maddesinde; "Bu Yönetmeliğin amacı, liyakat ve kariyer ilkeleri çerçevesinde hizmet gerekleri esas alınarak il özel idareleri, belediyeler ve il özel idareleri ve belediyelerin kurdukları birlik, müessese ve işletmeler ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlarda istihdam edilen memurların görevde yükselmelerine ilişkin usul ve esasları belirlemektir.",

2 nci maddesinde; "Bu Yönetmelik, İl Özel İdareleri, Belediyeler ve İl Özel İdareleri ve Belediyelerin Kurdukları Birlik, Müessese ve İşletmeler İle Bunlara Bağlı Döner Sermayeli Kuruluşlarda, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa göre görev yapan personelden Müdür ve daha alt kadrolarda istihdam edilen personelden görevde yükselme ve unvan değişikliği suretiyle atanacakları kapsar.",14 ncü maddesinin [a] ve (b) fıkrasında; "Bu Yönetmeliğe tabi personelde öğrenim düzeyi;

a) Teknik öğrenim gerektiren müdürlükler için atanacağı kadroyla ilgili en az dört yıllık yüksek öğrenim bitirmiş veya denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarından mezun olmak,

b) Müdür kadrolarına atanabilmek için kamu yönetimi, maliye, işletme, iktisat, çalışma ekonomisi, sosyal ve idari bilimler dallarında yüksek öğrenim bitirmiş veya bunlara denkliği Milli Eğitim Bakanlığınca kabul edilmiş yurt dışı öğrenim kurumlarından mezun olmak," denilmektedir.

Geçici madde l'de de; İhtiyaç duyulan hallerde bu Yönetmelik kapsamında bulunan personelden 18.4.1999 tarihinde görevde bulunanlar için bu Yönetmelikte öngörülen öğrenim düzeyinin bir alt öğrenim düzeyi esas alınabilir. Devlet Memurlarının Görevde Yükselme Esaslarına Dair Genel Yönetmelik'in yürürlüğe girdiği 18.4.1999 tarihi itibariyle görevde bulunanlardan iki yıllık yükseköğrenim görmüş olanlar, dört yıllık yükseköğrenim görmüş gibi kabul edileceği, öngörülmüştür.

Dilekçi, "Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21 inci maddesinde "Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütülür." hükmünün bulunduğu, Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 nci maddesinde ise "Bu Yönetmeliğin 6 inci maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır " denildiği ve anılan hüküm uyarınca da Daire Başkanlığı ve Zabıta Müdürlüğü kadrolarına atanacak personel için Yönetmelikte şart ve hüküm getirilmediği; bu nedenle Zabıta Müdürlüğü kadrosuna yapılan atamada ve bahse konu kadronun zam ve tazminatının ödenmesinde sakınca olmadığı belirtilmekte ise de İl Özel İdareleri, Belediyeler Ve İl Özel İdareleri Ve Belediyelerin Kurdukları Birlik, Müessese Ve İşletmeler İle Bunlara Bağlı Döner Sermayeli Kuruluşlardaki Memurların Görevde Yükselme Esaslarına Dair Yönetmeliğin 14 ncü maddesi hükmü gereği, Zabıta Müdürlüğüne atamalarda en az dört yıllık yüksek öğrenim görmek veya bunlara denkliği Milli Eğitim Bakanlığınca kabul edilmiş yurt içi veya yurt dışı öğrenim kurumlarından mezun olmak şartının aranması gerekmektedir.

Dolayısıyla yapılan ödeme ilgili mevzuata aykırı olduğundan, talebin reddedilerek Daire kararının tasdikine karar verilmesinin uygun olacağı değerlendirilmektedir. Arz olunur.” Denilmiştir.

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra gereği görüşüldü;

Asaleten atanma şartlarını taşımadığı halde 08.06.2012 tarih ve 385/766 sayılı atama onayı ile Zabıta Müdürlüğü kadrosuna atanan …………’ya, bu usulsüz atama dolayısıyla özel hizmet tazminatı, gösterge, ek gösterge ve ödemenin fazla ödendiği anlaşılmıştır.

Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin Kapsam” başlıklı 2 nci maddesinde; “ Yönetmelik, il özel idareleri, belediyeler ve bu idarelerin bağlı kuruluşları ile bunların kurdukları birlik, müessese, işletme ve bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlarda, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu hükümlerine tabi olarak görev yapan personelden, görevde yükselme suretiyle atanacaklar ile en az ortaöğretim düzeyinde mesleki ve teknik eğitim sonucu ihraz edilen unvanlara, unvan değişikliği suretiyle atanacakları kapsar.” hükmü,

“Görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadrolar” başlıklı 5 nci maddesinde; müdürlük kadrosunun yönetim hizmetleri grubu içerisinde yer alan görevde yükselmeye tabi kadrolardan olduğu, hükmü,

“Görevde yükselme sınavına tabi olarak atanacaklarda aranacak özel şartlar” başlıklı 7 nci maddesinde; “Bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinin birinci fıkrasında sayılan unvanlara görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda aşağıdaki özel şartlar aranır.

a) Müdür kadrosuna atanabilmek için;

1. 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (b) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşımak,

2. Fakülte veya dört yıllık yüksekokul mezunu olmak,” hükmü, “Zabıta ve itfaiye personeli” başlıklı 21 inci maddesinde; “Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütülür.” hükmü,

“Yürürlükten kaldırılan mevzuat” başlıklı 23 üncü maddesinde; “2/2/2000 tarihli ve 23952 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan İl Özel İdareleri, Belediyeler ve İl Özel İdareleri ve Belediyelerin Kurdukları Birlik, Müessese ve İşletmeler ile Bunlara Bağlı Döner Sermayeli Kuruluşlardaki Memurların Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik yürürlükten kaldırılmıştır.”, hükmü,

“Geçici hükümler” başlıklı Geçici 1 nci maddesinde ise; “Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği 18/4/1999 tarihinde görevde bulunan ve aynı tarih itibarıyla iki yıllık yükseköğrenim mezunu olanlar, diğer koşullara sahip oldukları takdirde 7 nci maddenin uygulanması bakımından dört yıllık yükseköğrenim mezunu kabul edilir.” hükmü, Bulunmaktadır.

11.04.2007 tarih ve 26490 sayılı resmi gazetede yayımlanan Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17.maddesinde ise; “Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.

Aynı yönetmeliğin “Yönetmelikte hüküm bulunmayan haller” başlıklı 51 nci maddesi “ı” bendinde:

…

ı) 15/3/1999 tarihli ve 99/12647 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik,

…

hükümleri uygulanır.” denilmiştir.

“Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik” in görevde yükselmeye ilişkin esasları düzenleyen “Öğrenim Düzeyi” başlıklı 5 inci maddesinde de:

“Devlet memurlarının bu Yönetmelik kapsamındaki görevlere atanabilmeleri için gerekli olan öğrenim düzeyleri kurumları tarafından çıkarılacak yönetmeliklerinde unvanlar itibariyle gösterilir.

Devlet memurlarının;

a) Müdür, Şube Müdürü, Başmühendis, .....(7), Araştırmacı, Eğitim Uzmanı, Uzman, Müdür Yardımcısı, Çözümleyici ve bu düzeyde bulunan görevler ile daha üstü görevlere atanabilmeleri için en az dört yıllık yüksek öğrenim,

…

görmüş olmaları şarttır.” Denilmiştir.

Bu mevzuat hükümlerine göre, konumuzla ilgili olmak üzere, Belediyelerdeki müdürlük kadrolarına atanabilmek için gerek Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik gerekse Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik te belirtilen şartların yerine getirilmesi gerekmektedir. Bu şartları en önemlisi de, aday memurların Yönetmelikte belirtilen genel ve özel şartları yerine getirmeleri, dört yıllık yüksekokul bitirmesi ve görevde yükselme sınavında başarılı olmalarıdır. Anılan Yönetmeliğin 21 inci maddesinde, Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütüleceği belirtilmiş olmasına rağmen, Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 inci maddesindeki düzenlemeden anlaşılacağı üzere, bu düzenleme, zabıta müdürü ve daire başkanlığı dışındaki kadrolara yapılacak atamalarla ilgilidir. Dolayısıyla, zabıta müdürlüğü kadrosuna atanacak personelinde, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik ve Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik belirtilen genel ve özel şartları taşıması ve açılan sınavda başarılı olması gerekmektedir. Buna göre, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin 5 inci maddesi ile Belediye zabıta müdürlüğü kadrosuna atanabilmek için, anılan Yönetmeliğin, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 7nci maddesi ve Geçici 1 nci maddesi hükümlerinin birlikte değerlendirilmesiyle anlaşılacağı üzere, 18/4/1999 tarihinden sonrası için, fakülte veya dört yıllık yüksekokul mezunu olmak gerekmektedir.

Halbuki, ………… Belediyesi Zabıta müdürlüğü kadrosuna, Belediye Başkanının 08.06.2012 tarih ve 385/766 sayılı atama onayı ile atanan ……….’nın bu atama işleminin belirtilen mevzuat hükümlerine uygun olmadığı anlaşılmaktadır. …………’nın iki yıllık bir yüksek okul mezunu olması, yüksek okulu da 18.04.1999 tarihinden sonra bitirmiş olması nedenleri ile zabıta müdürlüğü kadrosuna asaleten atanması, asilde aranan şartları taşımadığından ve aynı zamanda da, bu atamanın yapılabilmesi için gerekli olan eğitim ve sınav şartları da yerine getirilmemiş olduğundan, mümkün görülmemektedir.

Dolayısıyla, her iki kadro için ödenen; gösterge, ek gösterge, yan ödeme, özel hizmet tazminatı ve ek ödemeler arasındaki 2012 yılında oluşan toplam farka tazmin hükmü verildiği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 5.Daire tarafından 53 sayılı ilamın 1 inci maddesine ilişkin verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE,

(.. Daire Başkanı ……… ile ……… ve ……….’ın; 4.7.2009 tarih ve 27278 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin, Zabıta ve İtfaiye Personeli başlıklı 21. Maddesinde;

“Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütüleceği,

11.4.2007 tarih ve 26490 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Belediye Zabıta Yönetmeliğinin, Görevde yükselme şartları başlıklı 17. Maddesinde de;

“Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.”

Şeklinde düzenleme yapılmak suretiyle, “Zabıta Müdürü” görevde yükselme müessesesinin dışında tutulmuştur.

Bu durumda, Zabıta Müdürlüğü’ne atama işleminin gerçekleştirilebilmesi için, uygulanacak mevzuat, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun “Derece Yükselmesinin Usul ve Şartları” başlıklı 68/B maddesinde yer alan düzenlemedir.

Söz konusu, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun “Derece Yükselmesinin Usul ve Şartları” başlıklı 68 inci maddesinin (B) bendinde ise;

“Eğitim ve öğretim hizmetleri sınıfı hariç, sınıfların 1, 2, 3 ve 4 üncü derecelerindeki kadrolarına, derece yükselmesindeki süre kaydı aranmaksızın, atanmasındaki usule göre daha aşağıdaki derecelerden atama yapılabilir.

Ancak, bu şekilde bir atamanın yapılabilmesi için ilgilinin;

a) 1 inci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300 ve daha yukarıda olanlar için en az 12 yıl,

b) 1 inci ve 2 nci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300'den az olanlar için en az 10 yıl,

c) 3 üncü ve 4 üncü dereceli kadrolar için en az 8 yıl,

hizmetinin bulunması ve yükseköğrenim görmüş olması şarttır. Dört yıldan az süreli yükseköğrenim görenler için bu sürelere iki yıl ilave edilir. Bu sürelerin hesabında; 8/6/1984 tarihli ve 217 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesi kapsamına dâhil kurumlarda fiilen çalışılan süreler ile Yasama Organı Üyeliğinde, belediye başkanlığında, belediye ve il genel meclisi üyeliğinde, kanunlarla kurulan fonlarda, muvazzaf askerlikte, okul devresi dâhil yedek subaylıkta ve uluslararası kuruluşlarda geçen sürelerin tamamı ile yükseköğrenim gördükten sonra özel kurumlarda veya serbest olarak çalıştıkları sürenin; Başbakanlık ve bakanlıkların bağlı ve ilgili kuruluşlarının müsteşar ve müsteşar yardımcıları ile en üst yönetici konumundaki genel müdür ve başkan kadrolarına atanacaklar için tamamı, diğer kadrolara atanacaklar için altı yılı geçmemek üzere dörtte üçü dikkate alınır.” hükmü yer almaktadır.

Bu düzenlemeye göre, zabıta müdürü kadrosuna atama yapabilmek için ilgilinin yükseköğrenim görmüş olması yeterlidir.

İlamın konusu ve atamanın muhatabı olan ………..’nın; İki yıllık yüksekokul mezunu olduğu görüldüğünden, yapılan atama işlemi ve bunun neticesi yapılan ödemelerde mevzuata aykırılık ve kamu zararı bulunmamaktadır.

Bu itibarla, tazmin hükmünün kaldırılması gerektiğini,

Üye ………’in; “Zorunlu hallerde fiilen çalışma karşılığı yürütülen görevler nedeni ile bazı maddi hak kayıpları konusundaki mağduriyetlerin önlenmesi açısından konu ile ilgili olarak bazı yargı (Danıştay) kararlarının incelenmesi sonucunda; benzer konumlarda çalışan personellerin atamaya yetkili amirleri tarafından 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 86. maddesi kapsamında, herhangi bir sebeple boşalan kadrolara, 04/02/1998 gün ve 23248 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 98/10548 sayılı Bakanlar Kurulu Kararının atıfta bulunduğu, 99 Seri No.lu Devlet Memurları Kanunu Genel Tebliği hükümleri doğrultusunda asilde aranan şartlara sahip vekil memur bulunmadığı hallerde, idarelerce hizmetin aksatılmadan yürütülmesini teminen herhangi bir şekilde boşalmış veya boş olan bir göreve asilde aranan şartlara en yakın personel arasından yasal bir uygulama olarak, kadroların bütün sorumlulukları da yüklenerek yapılan tedviren görevlendirmelerde vekil olarak görevlendirilen personelin, görevini vekaleten yürütmek zorunda olduğu kadronun sorumluluklarını da üstlenerek görevini fiilen ifa etmesi halinde vekalet aylıklarına eş değer bir tazminat hakkının doğduğuna karar verildiği görülmüş olup konunun hukuki boyutları hakkında da kararlar alındığı tespit edilmiştir. Vekaleten yürütülen görevler fiilen yerine getirildiğinden yapılan ödemelerde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır. Bu itibarla, tazmin hükmünün kaldırılması gerekir.” yönündeki ayrışık görüşlerine karşı ) oyçokluğuyla,

Karar verildiği 15.12.2015 tarih ve 41203 sayılı tutanakta yazılı olmakla iş bu ilam tanzim kılındı.