Sayıştay 5. Dairesi 39104 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2012

• Daire: 5

• Dosya No: 39104

• Tutanak No: 42935

• Tutanak Tarihi: 05.04.2017

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Konu: Zabıta Müdürü Kadrosuna Yapılacak Atamanın Şartları

53 no.lu ilamın 1 inci maddesi ile, asaleten atanma şartlarını taşımadığı halde …………. tarih ve …………. sayılı atama onayı ile zabıta müdürlüğü kadrosuna atanan ………….’ya söz konusu usulsüz atama dolayısıyla özel hizmet tazminatı, gösterge, ek gösterge ve yan ödeme kalemlerinin fazla ödenmesi sonucu toplam …………. TL tutarında kamu zararına neden olunduğu gerekçesiyle tazmin hükmü verilmiş olup,

15.12.2015 tarih ve 41203 tutanak sayılı Sayıştay Temyiz Kurulu Kararı ile söz konusu tazmin hükmünün tasdikine karar verilmiştir.

İlamda Harcama Yetkilisi sıfatıyla sorumlu tutulan …………. karar düzeltme talepli dilekçesinde özetle;

Sayıştay Temyiz Kurulu kararında, zabıta müdürlüğü kadrosuna yapılan …………. tarihli atamanın mevzuata aykırı olduğundan bahisle, Sayıştay 5. Dairesinin 12.12.2013 tarih ve 53 sayılı ilamıyla verilen tazmin hükmünün tasdikine karar verilmiş olduğunu, söz konusu tasdik kararının hukuka ve mevzuata açıkça aykırılık teşkil ettiğini, şöyle ki;

Temyiz Kurulu kararının gerekçesinde, Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 nci maddesinin birinci fıkrasında maddesinde yer alan; “Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.” hükmü ile 51 inci maddesinin (ı) bendinde yer alan; “Bu Yönetmelikte hüküm bulunmayan hallerde; ... 15/3/1999 tarihli ve 99/12647 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik... hükümleri uygulanır. ” hükümlerinden dolayı zabıta müdürlüğüne yapılacak atamalarda hem Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik (KKKGYUDEDGY) hem de Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik (MİPGYUDEDY) hükümlerinin uygulanacağı ve

08.06.2012 tarihli atamanın KKKGYUDEDGY ve MİPGYUDEDY hükümlerine uygun gerçekleştirilmemesi sebebiyle mevzuata aykırı olduğunun vurgulandığını,

Ancak anılan gerekçenin hukuki hiçbir dayanağının bulunmadığını, zira MİPGYUDEDY’nin 21 inci maddesinde; “Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütüleceği”nin açık bir şekilde vurgulandığını, ki bu düzenleme ile zabıta müdürü de dahil bütün Zabıta Müdürlüğü personeline ilişkin görevde yükselme işlemlerinin, kendi mevzuatı olan Belediye Zabıta Yönetmeliği hükümleri doğrultusunda gerçekleştirilmesi gerektiğinin herhangi bir tereddüde mahal bırakmayacak biçimde ortaya konulmuş olduğunu, Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 inci maddesindeki düzenlemenin ise bu maddede belirtilen şartların zabıta müdürü yönünden uygulanmayacağını ortaya koyduğunu, bu bakımdan Belediye Zabıta Yönetmeliğinde zabıta müdürü kadrosuna yapılacak atama hakkında hüküm bulunmadığı ve dolayısıyla boşluk bulunduğu söyleminin hukuki bir dayanağının olmadığını,

Ayrıca Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 nci maddesinin birinci fıkrasında ne KKKGYUDEDGY’ye ne de MİPGYUDEDY’ye de herhangi bir atıf yapılmadığını, bu durum karşısında zabıta müdürü kadrosuna yapılacak atama için getirilen istisnai düzenlemenin uygulama alanını ortadan kaldıran ve tamamen hukuka aykırı bir yorum getirmek suretiyle zabıta müdürü kadrosuna KKKGYUDEDGY ve MİPGYUDEDY doğrultusunda atama yapılabileceğini ileri sürmenin hukuki ve yasal yönden imkanı bulunmadığını,

Temyiz Kurulunun hukuka aykırı bu yorumla kendini mevzuat yapıcı mercii yerine koyarak, birbirinden bağımsız iki mevzuat düzenlemesini tek bir metin olarak ele aldığını, buradan hareketle “istisnanın istisnası esas düzenlemedir” diyerek, esasında var olmayan bir olgu yaratıldığını, bu düşünce tarzının hukuken geçerli olabilmesinin mümkün olmadığını, zira nasıl bir düzenlemenin istisnası, aynı düzenlemeye açıkça atıfta bulunarak oluşturulabilecekse, bu istisnanın uygulama alanı bulmayacağı hususlarının da yine aynı düzenlemeye açıkça yapılan bir atıfla çözülebileceğini, bu durumda karar gerekçesinin geçerli olabilmesinin ancak MİPGYUDEDY’nin 21 inci maddesinde “zabıta müdürü hariç” veya Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 nci maddesinde “Zabıta Müdürü kadrosuna yapılacak atama için MİPGYUDEDY hükümleri geçerlidir” şeklindeki açık ifadelerin varlığına bağlı olduğunu, ki her iki Yönetmeliğin ne ilgili maddelerinde ne de başka maddelerinde böyle bir belirleme yapılmadığını, bu bakımdan zabıta müdürü kadrosuna yapılacak atama işleminin Belediye Zabıta Yönetmeliği kapsamında gerçekleştirileceğini, zabıta müdürü kadrosunun Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 nci maddesinde yer alan şartlardan istisna tutulduğunun çok açık bir şekilde görüldüğünü,

Temyiz Kurulu tarafından mevzuata aykırı olduğu ileri sürülen zabıta müdürü kadrosuna asaleten atama işlemiyle alakalı mevzuat hükümlerinin;

a) MİPGYUDEDY’nin “Zabıta ve İtfaiye Personeli” başlıklı 21 inci maddesinde yer alan; “Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütülür” hükmü,

b) Belediye Zabıta Yönetmeliğinin “Görevde Yükselme Şartları” başlıklı 17 nci maddesinin birinci fıkrasında yer alan; “Bu Yönetmeliğin 6. maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.”, yine aynı maddenin son fıkrasında yer alan; “Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kurumlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz.” şeklindeki hükümler,

olduğunu,

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun “Derece Yükselmesinin Usul ve Şartları” başlıklı 68/B maddesinde;

“Eğitim ve öğretim hizmetleri sınıfı hariç, sınıfların 1, 2, 3 ve 4 üncü derecelerindeki kadrolarına, derece yükselmesindeki süre kaydı aranmaksızın, atanmasındaki usule göre daha aşağıdaki derecelerden atama yapılabilir.

Ancak; bu şekilde bir atamanın yapılabilmesi için ilgilinin;

a) 1 inci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300 ve daha yukarıda olanlar için en az 12 yıl,

b) 1 inci ve 2 nci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300'den az olanlar için en az 10 yıl,

c)3 üncü ve 4 üncü dereceli kadrolar için en az 8 yıl,

hizmetinin bulunması ve yükseköğrenim görmüş olması şarttır. Dört yıldan az süreli yükseköğrenim görenler için bu sürelere iki yıl ilave edilir. Bu sürelerin hesabında; 8/6/1984 tarihli ve 217 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesi kapsamına dâhil kurumlarda fiilen çalışılan süreler ve Yasama Organı Üyeliğinde, belediye başkanlığında, belediye ve il genel meclisi üyeliğinde, kanunlarla kurulan fonlarda, muvazzaf askerlikte, okul devresi dâhil yedek subaylıkta ve uluslararası kuruluşlarda geçen sürelerin tamamı ile yükseköğrenim gördükten sonra özel durumlarda veya serbest olarak çalıştıkları sürenin; Başbakanlık ve bakanlıkların bağlı ve ilgili kuruluşlarının müsteşar ve müsteşar yardımcıları ile en üst yönetici konumundaki genel müdür ve başkan kadrolarına atanacaklar için tamamı, diğer kadrolara atanacaklar için altı yılı geçmemek üzere dörtte üçü dikkate alınır.” denildiğini,

Yukarıda zikredilen mevzuat hükümlerinin değerlendirilmesi neticesinde; zabıta müdürü kadrosunun hem Belediyenin genel kadrolarından hem de diğer zabıta kadrolarından istisna tutulduğunu, 657 sayılı Kanunun 68/B maddesindeki hizmet süresinin doldurulmuş olması halinde ne MİPGYUDEDY’de ne de Belediye Zabıta Yönetmeliğinde belirtilen şartlara bakılmaksızın bu kadroya atama yapılabileceği sonucunun açık bir şekilde ortaya çıktığını,

Temyiz Kurulu kararında bahsi geçen atamanın muhatabı olan ………….’nın, 2200 ek göstergeli zabıta müdürü kadrosuna asaleten atandığı tarih olan …………. tarihi itibarıyla zabıta müdürlüğünde 4 yıl 3 aylık hizmet süresi, iki yıllık yüksekokul mezunu olan aynı kişinin 657 sayılı Kanunun 68/B maddesinde öngörülen hizmet süresinin ise 13 yıl 7 ay olduğunu, yukarıda zikredilen mevzuat hükümlerinden de anlaşılacağı üzere 13 yıl 7 aylık hizmet süresine sahip olan ve bu sürenin 4 yıl 3 ayını fiilen Zabıta Müdürlüğünde geçiren …………. hakkında gerçekleştirilen atama işleminde hiçbir hukuka aykırılık bulunmadığını, nitekim Belediye Hukuk İşleri Müdürlüğünden alınan olumlu görüş sonrası gerçekleştirilen söz konusu atama işlemine benzer atamaların başka birçok belediyede de gerçekleştirildiğini ve bu benzer atamaların mevzuata ve hukuka aykırı olduğu yönünde tek bir yargı kararının bulunmadığını, hatta zabıta müdürü kadrosuna atama yapılabilmesi için görevde yükselme imtihanında başarılı olma koşulunun bulunduğu gerekçesiyle zabıta müdürü kadrosuna yapılan atamanın geri alındığı idari işlemin iptali davasında İzmir 5. İdare Mahkemesinin “zabıta müdürü kadrosuna atanma şartları, Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17. Maddesiyle görevde yükselme esasları kapsamı dışında tutulması karşısında, bu kadroya yapılacak atamanın görevde yükselme sınavı sonucunda başarılı olunması halinde olanaklı bulunduğunun kabulü mümkün olmadığından, zabıta amiri olarak görev yapan davacının görevde yükselme sınavına katılıp başarılı olmaksızın zabıta müdürü kadrosuna atandığı gerekçesiyle tesis edilen dava konusu işlemlerde hukuka uyarlık bulunmamıştır” gerekçesiyle 2014/742 Esas sayılı dosya üzerinde iptal kararı verdiğini,

Ayrıca Sayıştay Temyiz Kurulunun 28.05.2013 tarih ve 37256 sayılı Kararında da Zabıta Müdürüyle aynı istisnai düzenlemeye sahip itfaiye müdürü ataması hakkında, 04.07.2009 tarihinde yürürlüğe giren MİPGYUDEDY’nin yürürlük tarihi sonrasında Belediye İtfaiye Yönetmeliğinin 19 uncu maddesinin birinci fıkrasında yer alan; “Bu Yönetmeliğin 8 inci maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve itfaiye müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır. ” hükmünün uygulama alanı bulacağı ve dolayısıyla 04.07.2009 tarihinden sonra gerçekleştirilecek itfaiye müdürü atamalarında ne MİPGYUDEDY hükümlerinin ne de Belediye İtfaiye Yönetmeliğinin 19 uncu maddesinde yer alan şartların uygulama alanı bulamayacağının vurgulandığını, Belediye Zabıta Yönetmeliği ve Belediye İtfaiye Yönetmeliğindeki bu konuya dair düzenlemelerin birebir aynı olduğu dikkate alındığında söz konusu Sayıştay Temyiz Kurulu Kararının zabıta müdürü kadrosuna yapılacak atama işlemi için de geçerli olacağının açık hale geldiğini,

Yine Sayıştay 5. Dairesinin aynı kişi hakkında gerçekleştirilen aynı atama işlemiyle ilgili 24.12.2014 tarih ve 37 sayılı ilamında, zabıta müdürü kadrosuna yapılan atama işleminin mevzuata uygun olduğu ve bu hukuka uygun atama işlemi sebebiyle ilgilisine yapılan …………. TL’lik ödeme hakkında ilişilecek bir husus bulunmadığına hükmedildiğini,

Açık yasal düzenlemeler karşısında ne zabıta müdürü kadrosuna asaleten atama işleminde ne de bu atama sonucu ilgilisine kadrosunun karşılığında yapılan maaş ödemelerinde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmadığını ve bu işlemler sonucu kamu zararı oluşmadığını ifade ederek,

Yukarıda belirtilen mevcut yasal düzenlemelere, aynı konudaki idari yargı kararlarına ve emsal Sayıştay Temyiz Kurulu kararına açıkça aykırı bulunan 15.12.2015 tarih ve 41203 sayılı Temyiz Kurulu kararının düzeltilmesi ve 5.Dairenin 12.12.2013 tarih ve 53 sayılı ilamının 1 inci maddesi ile verilen tazmin hükmünün bozulmasını talep etmiştir.

Başsavcılık mütalaasında özetle;

11.04.2007 tarih ve 26490 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 nci maddesinde;

“Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.”,

Yine aynı Yönetmeliğin “Yönetmelikte hüküm bulunmayan haller” başlıklı 51 nci maddesinin (ı) bendinde;

“15/3/1999 tarihli ve 99/12647 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik, .... hükümleri uygulanır.” denildiği,

Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin görevde yükselmeye ilişkin esasları düzenleyen “Öğrenim Düzeyi” başlıklı 5 inci maddesinde ise;

“Devlet memurlarının bu Yönetmelik kapsamındaki görevlere atanabilmeleri için gerekli olan öğrenim düzeyleri kurumlan tarafından çıkarılacak yönetmeliklerinde unvanlar itibariyle gösterilir.

Devlet memurlarının;

a) Müdür, Şube Müdürü, Başmühendis, (7), Araştırmacı, Eğitim Uzmanı, Uzman, Müdür Yardımcısı, Çözümleyici ve bu düzeyde bulunan görevler ile daha üstü görevlere atanabilmeleri için en az dört yıllık yüksek Öğrenim, .... görmüş olmaları şarttır.” hükmüne yer verildiği,

Bu mevzuat hükümlerine göre, konuyla ilgili olmak üzere Belediyelerde müdürlük kadrolarına atanabilmek için gerek Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik gerekse Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte belirtilen şartların yerine getirilmesinin gerektiği, bu şartların en önemlisinin de aday memurların Yönetmelikte belirtilen genel ve özel şartları yerine getirmeleri, dört yıllık yüksekokul bitirmeleri ve görevde yükselme sınavında başarı göstermeleri gerektikleri, anılan Yönetmeliğin 21 inci maddesinde zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütüleceği hükmüne yer verilmesine rağmen, Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 inci maddesindeki düzenlemeden anlaşılacağı üzere bu düzenlemenin zabıta müdürü ve daire başkanlığı dışındaki kadrolara yapılacak atamalarla ilgili olduğu, dolayısıyla zabıta müdürlüğü kadrosuna atanacak personelde Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik ile Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte belirtilen genel ve özel şartları taşıma ve açılan sınavda başarılı olma şartlarının arandığı,

Buna göre Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin 5 inci maddesi, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 7 nci maddesi ve Geçici 1 nci maddesi hükümlerinin birlikte değerlendirilmesi neticesinde, zabıta müdürü kadrosuna atanacak personelin 18/4/1999 tarihinden sonrası için fakülte veya dört yıllık yüksekokul mezunu olması gerektiği,

Halbuki …………. zabıta müdürlüğü kadrosuna Belediye Başkanının …………. tarih ve …………. sayılı atama onayı ile atanan ………….’ya ilişkin atama işleminin belirtilen mevzuat hükümlerine uygun olmadığının anlaşıldığı, ………….’nın iki yıllık bir yüksekokul mezunu olması, yüksekokulu da 18.04.1999 tarihinden sonra bitirmiş olması nedenleri ile zabıta müdürlüğü kadrosuna asaleten atanmasının, asilde aranan şartları taşımadığından ve aynı zamanda da bu atamanın yapılabilmesi için gerekli olan eğitim ve sınav şartları da yerine getirmemiş olduğundan mümkün olmadığı,

Bu gerekçelerle, yapılan atamanın mevzuata aykırı olduğu değerlendirildiğinden, sorumlunun tazmin hükmünün kaldırılması yönündeki talebinin reddedilerek Daire Kararının onanmasının uygun olacağının mütalaa olunduğu,

ifade edilmiştir.

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra gereği görüşüldü:

15.12.2015 tarih ve 41203 tutanak sayılı Temyiz Kurulu Kararında;

Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin “Kapsam” başlıklı 2, 5, 7, 23, Geçici 1 nci maddesi hükümleri, Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 ve 51 nci maddesi hükümleri, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin 5 inci maddesi hükmü doğrultusunda, belediyelerdeki müdürlük kadrolarına atanabilmek için gerek Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik gerekse Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte belirtilen şartların yerine getirilmesinin gerektiği, bu şartların en önemlisinin aday memurların Yönetmelikte belirtilen genel ve özel şartları yerine getirmeleri, dört yıllık yüksekokul bitirmeleri ve görevde yükselme sınavında başarı göstermeleri olduğu, anılan Yönetmeliğin 21 inci maddesinde zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütüleceği belirtilmiş olmasına rağmen Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 inci maddesindeki düzenleme uyarınca bu düzenlemenin zabıta müdürü ve daire başkanlığı dışındaki kadrolara yapılacak atamalarla ilgili olduğu, dolayısıyla zabıta müdürlüğü kadrosuna atanacak personelinde Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik ve Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte belirtilen genel ve özel şartları taşıması ve açılan sınavda başarılı olmalarının gerektiği, buna göre Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin 5 inci maddesi ile belediye zabıta müdürlüğü kadrosuna atanabilmek için anılan Yönetmeliğin, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 7nci maddesi ve Geçici 1 nci maddesi hükümleri gereğince 18/4/1999 tarihinden sonrası için fakülte veya dört yıllık yüksekokul mezunu olma şartının arandığı, oysa Belediye Başkanının …………. tarih ve …………. sayılı atama onayı ile atanan ………….’nın atama işleminin belirtilen mevzuat hükümlerine uygun olmadığının anlaşıldığı, adı geçen ilgilinin iki yıllık yüksekokul mezunu olması, yüksekokulu da 18.04.1999 tarihinden sonra bitirmiş olması nedenleri ile zabıta müdürlüğü kadrosuna asaleten atanmasının asilde aranan şartları taşımadığından ve aynı zamanda da bu atamanın yapılabilmesi için gerekli olan eğitim ve sınav şartlarının da yerine getirilmemiş olduğundan mümkün olmadığı ifade edilerek, her iki kadro için ödenen gösterge, ek gösterge, yan ödeme, özel hizmet tazminatı ve ek ödemeler arasındaki 2012 yılında oluşan toplam farkın tazminine ilişkin Daire kararının tasdikine karar verilmiştir.

Bilindiği üzere Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik 18.4.1999 tarih ve 23670 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir. Anılan Yönetmeliğin “Kapsam” başlıklı 2 nci maddesinde;

“Bu Yönetmelik, özel kanunlardaki düzenlemeler saklı kalmak kaydıyla;

a) 13/12/1983 tarihli ve 190 sayılı Genel Kadro ve Usulü Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin eki (I) ve (III) sayılı cetvellerde yer alan kadrolarda,

b) İl özel idareleri ve belediyeler ile bunların kurdukları birlik, müessese ve işletmelere ait memur kadrolarında,

…………………..,

istihdam edilen personelin, müdür ve daha alt görevlere yapılacak görevde yükselme mahiyetindeki asaleten atamaları ile en az ortaöğretim düzeyinde mesleki veya teknik eğitim sonucu ihraz edilen unvanlara ilişkin unvan değişikliği mahiyetindeki asaleten atamaları hakkında uygulanır.”,

“Görevde yükselme yönetmelikleri” başlıklı 15 nci maddesinde;

“İl özel idareleri, belediyeler ve il özel idareleri ve belediyelerin kurdukları birlik, müessese ve işletmeler ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlardaki personel için İçişleri Bakanlığı; yükseköğretim üst kuruluşları ile yükseköğretim kurumlarındaki personel için Yükseköğretim Kurulu Başkanlığı olmak üzere kurumlar, bu Yönetmeliğin kapsamına giren görevlere atanacaklarda aranacak şartları ve yapılacak sınavlara ilişkin usul ve esaslar ile diğer hususları Devlet Personel Başkanlığının uygun görüşünü alarak bu Yönetmeliğe aykırı olmamak üzere çıkaracakları yönetmelikle düzenler.

Bu Yönetmeliğin uygulanması sırasında doğacak tereddütleri gidermeye Devlet Personel Başkanlığı yetkilidir.”,

Geçici 2 nci maddesinde ise;

"Belediyeler, il özel idareleri ile bunların kurdukları birlik, müessese ve işletmeler ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlardaki memurların görevde yükselmelerine ilişkin usul ve esasları düzenlemek amacıyla İçişleri Bakanlığı tarafından Devlet Personel Başkanlığının uygun görüşü alınmak suretiyle bu Yönetmeliğin yayımı tarihinden itibaren 6 ay içerisinde bir genel yönetmelik hazırlanarak yürürlüğe konulur." hükümlerine yer verilmiştir.

Söz konusu hükümler uyarınca, İçişleri Bakanlığınca hazırlanan "Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik" 04.07.2009 tarih ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmıştır.

Anılan Yönetmeliğin "Zabıta ve itfaiye personeli" başlıklı 21 inci maddesinde "(1) Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütülür." ifadesi yer almakta olup, söz konusu Yönetmelik hükmünün işaret ettiği Belediye Zabıta Yönetmeliği 11.04.2007 tarihli ve 26490 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.

Belediye zabıta teşkilatının kuruluş, görev, yetki ve sorumluluklarını, zabıta memurlarının niteliklerini, görevde yükselme ve mesleki eğitimlerini, kıyafetleri ile çalışma usul ve esaslarını düzenleyen Belediye Zabıta Yönetmeliğinin;

“Kadro ve unvanlar” başlıklı 6 ncı maddesinde;

“Belediye zabıta teşkilatı personel kadro ve unvanları; Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına İlişkin Esaslara göre belirlenmiş; daire başkanı, zabıta müdürü, zabıta şube müdürü, zabıta amiri, zabıta komiseri ve zabıta memuru unvanlı kadrolar ile hizmet için gerekli diğer kadrolardan oluşur.”,

“Görevde yükselme şartları” başlıklı 17 nci maddesinde;

“Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.

……………….

Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kurumlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz.” denilmektedir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden görüleceği üzere belediye zabıta teşkilatına ilişkin görevde yükselme şartları, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin 15 ve Geçici 2 nci maddeleri ile özel bir yönetmeliğe bırakılmış, bu kapsamda çıkarılan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğinin 21 inci maddesi ile de zabıta teşkilatı anılan Yönetmelik dışında tutularak, zabıta teşkilatı hakkında Belediye Zabıta Yönetmeliğinin geçerli olacağı hüküm altına alınmıştır. Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 nci maddesi hükmü ile zabıta teşkilatının görevde yükselmeye ilişkin şartları belirlenmiş, ancak daire başkanları ve zabıta müdürleri sınav şartını da içeren 17 nci maddenin birinci fıkrası hükmü kapsamı dışında tutulmuşlardır. Diğer bir deyişle zabıta müdürü kadrosuna atanabilmek için görevde yükselme sınavında başarılı olma şartı getirilmemiş, ancak anılan maddenin ikinci fıkrasında yer alan hükümden daire başkanları ve zabıta müdürleri istisna tutulmamıştır. Söz konusu durum zabıta müdür kadrosuna atanabilmek için gerekli şartlara Yönetmeliğin 17 nci maddesinin ikinci fıkrasında yer verildiğini göstermektedir. Bu doğrultuda söz konusu hükümlerden zabıta müdürü ve daire başkanı kadrolarına atanabilme şartlarının tespitinde Yönetmeliğin “Yönetmelikte hüküm bulunmayan haller” başlıklı 51 inci maddesine ihtiyaç bulunmadığı anlaşılmaktadır.

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun konuya ilişkin “Derece Yükselmesinin Usul ve Şartları” başlıklı 68/B maddesinde;

“Eğitim ve öğretim hizmetleri sınıfı hariç, sınıfların 1, 2, 3 ve 4 üncü derecelerindeki kadrolarına, derece yükselmesindeki süre kaydı aranmaksızın, atanmasındaki usule göre daha aşağıdaki derecelerden atama yapılabilir.

Ancak; bu şekilde bir atamanın yapılabilmesi için ilgilinin;

a) 1 inci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300 ve daha yukarıda olanlar için en az 12 yıl,

b) 1 inci ve 2 nci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300'den az olanlar için en az 10 yıl,

c)3 üncü ve 4 üncü dereceli kadrolar için en az 8 yıl,

hizmetinin bulunması ve yükseköğrenim görmüş olması şarttır. Dört yıldan az süreli yükseköğrenim görenler için bu sürelere iki yıl ilave edilir. Bu sürelerin hesabında; 8/6/1984 tarihli ve 217 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesi kapsamına dâhil kurumlarda fiilen çalışılan süreler ve Yasama Organı Üyeliğinde, belediye başkanlığında, belediye ve il genel meclisi üyeliğinde, kanunlarla kurulan fonlarda, muvazzaf askerlikte, okul devresi dâhil yedek subaylıkta ve uluslararası kuruluşlarda geçen sürelerin tamamı ile yükseköğrenim gördükten sonra özel durumlarda veya serbest olarak çalıştıkları sürenin; Başbakanlık ve bakanlıkların bağlı ve ilgili kuruluşlarının müsteşar ve müsteşar yardımcıları ile en üst yönetici konumundaki genel müdür ve başkan kadrolarına atanacaklar için tamamı, diğer kadrolara atanacaklar için altı yılı geçmemek üzere dörtte üçü dikkate alınır.” denilmektedir. Zabıta müdürlüğü kadrosuna yapılan atama söz konusu madde hükmü doğrultusunda incelendiğinde; ………….’nın, 2200 ek göstergeli zabıta müdürü kadrosuna asaleten atandığı tarih olan 08.06.2012 tarihi itibarıyla zabıta müdürlüğünde 4 yıl 3 aylık hizmet süresi, iki yıllık yüksekokul mezunu olan aynı kişinin 657 sayılı Kanunun 68/B maddesinde öngörülen hizmet süresinin ise 13 yıl 7 ay olduğu, bu nedenle yapılan atama işleminin hukuka uygun olduğu görülmüştür.

Bu itibarla, yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri doğrultusunda 5. Daire tarafından 53 no.lu ilamın 1 inci maddesi ile verilen tazmin hükmünü tasdik eden 15.12.2015 tarih ve 41203 tutanak sayılı Sayıştay Temyiz Kurulu Kararının düzeltilmesine mahal olduğuna ve 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesinin 7 nci fıkrası uyarınca yukarıda belirtilen hususların tekrar değerlendirilmesini teminen 53 no.lu ilamın 1 inci maddesi ile verilen tazmin hükmünün BOZULARAK DAİRESİNE TEVDİİNE, oyçokluğu ile,

(………….Daire Başkanı …………. ile Üyeler …………., …………. ve ………….’in; “Belediyelerdeki müdürlük kadrolarına atanabilmek için gerek Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik gerekse Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte belirtilen şartların yerine getirilmesi gerekmektedir. Bu şartların en önemlisi de, aday memurların Yönetmelikte belirtilen genel ve özel şartları yerine getirmeleri, dört yıllık yüksekokul bitirmesi ve görevde yükselme sınavında başarılı olmalarıdır. Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21 inci maddesinde zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütüleceği belirtilmiş olmasına rağmen, Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 inci maddesindeki düzenlemeden anlaşılacağı üzere, bu düzenleme, zabıta müdürü ve daire başkanlığı dışındaki kadrolara yapılacak atamalarla ilgilidir. Dolayısıyla, zabıta müdürlüğü kadrosuna atanacak personelinde, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik ve Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik belirtilen genel ve özel şartları taşıması ve açılan sınavda başarılı olması gerekmektedir. Buna göre, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin 5 inci maddesi ile Belediye zabıta müdürlüğü kadrosuna atanabilmek için, anılan Yönetmeliğin, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 7 nci maddesi ve Geçici 1 nci maddesi hükümlerinin birlikte değerlendirilmesiyle anlaşılacağı üzere, 18/4/1999 tarihinden sonrası için, fakülte veya dört yıllık yüksekokul mezunu olmak gerekmektedir.

Ancak …………. zabıta müdürlüğü kadrosuna, Belediye Başkanının …………. tarih ve …………. sayılı atama onayı ile atanan ilgilinin bu atama işleminin belirtilen mevzuat hükümlerine uygun olmadığı anlaşılmaktadır. İlgilinin iki yıllık bir yüksek okul mezunu olması, yüksek okulu da 18.04.1999 tarihinden sonra bitirmiş olması nedenleri ile zabıta müdürlüğü kadrosuna asaleten atanması, asilde aranan şartları taşımadığından ve aynı zamanda da, bu atamanın yapılabilmesi için gerekli olan eğitim ve sınav şartları da yerine getirilmemiş olduğundan, mümkün görülmemektedir. Bu gerekçelerle 53 no.lu ilamın 1 inci maddesi ile verilen tazmin hükmünün tasdikine karar verilmesi gerekmektedir.” şeklindeki ayrışık görüşlerine karşı,)

Karar verildiği 05.04.2017 tarih ve 42935 sayılı tutanakta yazılı olmakla iş bu ilam tanzim kılındı.