Sayıştay 5. Dairesi 361 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler İş Mevzuatı

Daire Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Daire Karar Detayı: Listeye DönYazdır

• Daire: 5

• Karar Tarihi: 05.02.2019

• Karar No: 361

• İlam No: 138

• Madde No: 3

• Kamu İdaresi Türü: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Hesap Yılı: 2017

• Konu: İş Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Kıdem Tazminatı

…………… tarafından hizmet alımı suretiyle çalıştırılan personelin kıdem tazminatının mevzuata ve yapılan sözleşmeye aykırı olarak idare tarafından ödenmesi sonucu …………… TL kamu zararına sebebiyet verildiği hususu ile ilgili olarak,

4857 sayılı İş Kanununun 112 nci maddesinde;

“Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

04.01.2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.”

denilmektedir.

Bu maddeden alınan yetkiye dayanarak 08.02.2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmeliğin “Amaç ve Kapsam” başlıklı 1 inci maddesinde;

“Bu Yönetmeliğin amacı, 04.01.2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca yapılan ihaleler kapsamında, alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarının ödenmesinde … ödeme işlemleri ile diğer hususlara ilişkin usul ve esasları düzenlemektir.”

“Aynı Kamu Kurum veya Kuruluşunda Çalışanlar” başlıklı 5 inci maddesinde;

“(1) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışan işçilerin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, bu işyerlerinde 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca yapılan ihaleler kapsamında geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur.

…”

“Hizmet Cetvelinin Düzenlenmesi” başlıklı 11 inci maddesinde ise;

“(1) Bu Yönetmelik kapsamında kıdem tazminatı talebinde bulunan ve iş sözleşmesi kıdem tazminatını hak edecek şekilde sona ermiş olan işçinin kıdem tazminatına esas toplam süresi, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca yapılan ihaleler kapsamında çalışmasının bulunduğu kamu kurum veya kuruluşlarınca düzenlenmiş olan hizmet cetvelleri esas alınarak tespit edilir.

…”

denilmektedir.

11.09.2014 tarihli ve 29116 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 6552 sayılı İş Kanunu ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması ile Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun ile 4857 sayılı İş Kanununa 112 nci maddesine kıdem tazminatının kamu kurumları tarafından ödeneceğine dair hükümler getirildikten sonra Yargıtay tarafından verilen .......esas nolu ve ........ karar nolu kararda 112 nci maddedeki düzenlemenin 4857 sayılı İş Kanununun 2 nci maddesinde belirtilen asıl işveren ve alt işverenin işçiye karşı birlikte sorumlu olduğuna ilişkin hükmün geçerliliğini kaldırmadığına hükmedilmiştir.

Kıdem tazminatının ilgili kamu kurum ve kuruluşlarınca ödenecek olması yüklenicinin bu konudaki sorumluluklarını ortadan kaldırmamaktadır. Yargıtay tarafından alt işverenin kıdem tazminatı sorumluluğunun ortadan kalkmadığına hükmedilmesi, 6552 sayılı Kanun ile 4857 sayılı Kanunun 112 nci maddesinin değiştirilmesine rağmen yüklenicinin kıdem tazminatı ödemesinden idare ile birlikte sorumluluğunun devam ettiğine işaret etmektedir. İdare uygulamasında işçinin 1999 -2001 yıllarına isabet kıdem tazminatı tutarları şirket tarafından işçiye ödenmekte ve idareye rücu edilmektedir.

Yapılan incelemelerde, …………… tarafından alt işveren olarak istihdam edilen ve sözleşme dönemi içinde kıdem tazminatını hak edecek şekilde iş akdi feshedilen işçilerin kıdem tazminatlarının …………… -…………… yılına isabet eden kısımlarının …………… tarafından ödendiği tespit edilmiştir. Dosyaların tetkikinden hizmet alımı kapsamında çalışan işçiler …………… arasında sürekli işçilik müessesesinin oluştuğu, işçilerin fasılasız çalıştığı bu nedenle 4734 sayılı Kanun kapsamında kurumun kendi işçisi gibi değerlendirilebileceği anlaşılmış olup, yapılan kıdem tazminatı ödemesinin mükerrerlik oluşturmaması ve Yargıtay içtihatları ile uyumlu olması nedeniyle yapılan işlemlerde mevzuata aykırı bir uygulama bulunmadığı değerlendirilmiştir.

Bu itibarla, …………… tarafından hizmet alımı suretiyle çalıştırılan personelin kıdem tazminatının ödemesinin yüklenici şirket ile yapılan protokole rağmen …………… tarafından yapılmasına dair hesap ve işlemlerin yasal düzenlemelere uygun olduğuna toplam …………… TL ile ilgili ilişilecek bir husus bulunmadığına;

6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi uyarınca iş bu ilamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oybirliğiyle karar verildi.