Sayıştay 5. Dairesi 156 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler İhale Mevzuatı

Daire Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Daire Karar Detayı: Listeye DönYazdır

• Daire: 5

• Karar Tarihi: 03.03.2016

• Karar No: 156

• İlam No:

• Madde No: 5

• Kamu İdaresi Türü: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Hesap Yılı: 2014

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Hizmet alımı

..............A.Ş. firması ile 10.12.2013 tarihinde imzalanan sözleşmeye göre .........hizmeti alınması ve her çocuk için aylık ...... TL+KDV ilgili firmaya ödeme yapılması ancak ilgili hizmetten yararlanan personelden İETT İdare Encümeni kararı ile tek çocuk için ..... TL, iki çocuk için ...... TL ve üç çocuk ve üzeri için ......TL tahsil edilmesiyle ilgili olarak;

6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanununun “Kapsam ve istisnalar” başlıklı 2 nci maddesinin birinci fıkrasında aynen; “Bu Kanun; kamu ve özel sektöre ait bütün işlere ve işyerlerine, bu işyerlerinin işverenleri ile işveren vekillerine, çırak ve stajyerler de dâhil olmak üzere tüm çalışanlarına faaliyet konularına bakılmaksızın uygulanır.” denilmektedir.

6331 sayılı Kanunun 30. maddesinde birinci fıkrasının a bendinde aynen;

“Aşağıdaki konular ile bunlara ilişkin usul ve esaslar Bakanlıkça çıkarılacak yönetmeliklerle düzenlenir:

a) …,gebe ve emziren kadınların çalışma şartları, emzirme odaları ve çocuk bakım yurtlarının kurulması veya dışarıdan hizmet alınması ve benzeri özel düzenleme gerektirebilecek konular ve bunlara bağlı bildirim ve izinler ile bu Kanunun uygulanmasına yönelik diğer hususlar.” denilmektedir.

Gebe veya Emziren Kadınların Çalıştırılma Şartlarıyla Emzirme Odaları ve Çocuk Bakım Yurtlarına Dair Yönetmeliğin “Oda ve yurt açma yükümlülüğü” başlıklı 13. maddesinde aynen;

“(1) Yaşları ve medeni halleri ne olursa olsun, 100-150 kadın çalışanı olan işyerlerinde, emziren çalışanların çocuklarını emzirmeleri için işveren tarafından, çalışma yerlerinden ayrı ve işyerine en çok 250 metre uzaklıkta EK-IV’te belirtilen şartları taşıyan bir emzirme odasının kurulması zorunludur.

(2) Yaşları ve medeni halleri ne olursa olsun, 150’den çok kadın çalışanı olan işyerlerinde, 0-6 yaşındakiçocukların bırakılması, bakımı ve emziren çalışanların çocuklarını emzirmeleri için işveren tarafından, çalışma yerlerinden ayrı ve işyerine yakın EK-IV’te belirtilen şartları taşıyan bir yurdun kurulması zorunludur. Yurt, işyerine 250 metreden daha uzaksa işveren taşıt sağlamakla yükümlüdür.

(3) İşverenler, ortaklaşa oda ve yurt kurabilecekleri gibi, oda ve yurt açma yükümlülüğünü, kamu kurumlarınca yetkilendirilmiş yurtlarla yapacakları anlaşmalarla da yerine getirebilirler.

(4) Oda ve yurt açma yükümlülüğünün belirlenmesinde, işverenin belediye ve mücavir alan sınırları içinde bulunan tüm işyerlerindeki kadın çalışanların toplam sayısı dikkate alınır.

(5) Emzirme odası ve/veya yurt kurulması için gereken kadın çalışan sayısının hesabına erkek çalışanlar arasından çocuğunun annesi ölmüş veya velayeti babaya verilmiş olanlar da dâhil edilir.” denilmektedir.

İlgili yönetmeliğin Oda ve yurtlardan faydalanacaklar başlıklı 14. maddesinin birinci fıkrasında ise;

“Oda ve yurtlardan, kadın çalışanların çocukları ile erkek çalışanların annesi ölmüş veya velayeti babaya verilmiş çocukları faydalanırlar. Odalara 0-1 yaşındaki, yurtlara velisinin isteği üzerine ilkokula kaydıyapılmayan 66 aylığa kadar çocuklar alınır.” denilmektedir.

18.01.2014 tarih ve 28886 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 2014/3 sayılı “KAMU SOSYAL TESİSLERİNE İLİŞKİN TEBLİĞ” de;

“13/12/1983 tarihli ve 178 sayılı Maliye Bakanlığının Teşkilat ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 10 uncu maddesi ve 2014 Yılı Merkezi Yönetim Bütçe Kanununun “Mali kontrole ilişkin hükümler” başlığı altındaki 8 inci maddesinin yedinci fıkrasına göre, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri, döner sermayeli kuruluşlar, kamu iktisadi teşebbüsleri, kamu bankaları ile diğer kamu kurum ve kuruluşlarının tasarrufunda bulunan eğitim ve dinlenme tesisi, misafirhane, kreş, çocuk bakımevi, spor tesisi ve benzeri sosyal ve destek amaçlı tesislerden dinlenme amacıyla veya diğer amaçlarla yararlanacaklardan alınacak yemek, konaklama ve diğer hizmet bedellerinin tespitinde ve elde edilen gelirlerin kullanımında aşağıdaki esas ve usullere uyulması gerekli görülmüştür.

……

III - KREŞ VE ÇOCUK BAKIMEVLERİ ÜCRETLERİ

Kamu kurum ve kuruluşlarına ait kreş ve çocuk bakımevlerine kabul edilecek Devlet memurları ile diğer kamu personelinin her çocuğu için aylık bakım ücreti asgari .....TL olarak tespit edilmiştir.

Ancak belirlenen asgari aylık ücretlerin kreş ve çocuk bakımevi hizmetlerinin karşılanmasında yeterli olmadığı durumlarda, kurum ve kuruluşlar belirlenen ücretin üzerinde bedel tespit etmeye yetkilidir” denilmektedir.

01.02.2014 tarihine kadar geçerli olan 2013/3 sayılı “KAMU SOSYAL TESİSLERİNE İLİŞKİN TEBLİĞ” inde ise her çocuk için aylık bakım ücreti asgari ....... TL olarak alınması gerektiği belirtilmiştir.

Yapılan incelemede, İETT Genel Müdürlüğü ile ....... A.Ş. firması arasında 10.12.2013 tarihinde imzalanan sözleşmeye göre .........hizmeti alındığı ve her çocuk için aylık ...... TL+KDV ilgili firmaya ödeme yapıldığı, ilgili hizmetten yararlanan personelden İETT İdare Encümeni kararı ile tek çocuk için .... TL, iki çocuk için ..... TL ve üç çocuk ve üzeri için .....TL tahsil edilmesinin kararlaştırıldığı görülmüştür.

Sorumlular savunmada, Anayasa ve kanunlarla işçi ve memur ayrımı yapmadan çalışanların çocukları için bakımevi ve kreş sağlama yükümlüğü getirildiği tartışmasız olduğuna göre kurum ve işverenlerin bu hizmeti kendi kurdukları tesislerde yerine getirmesi halinde belirlenen esaslar çerçevesinde ifası, yasal olduğu ve bir sakınca veya bir kamu zararına neden olmadığına göre; aynı hizmetin kurumun kendi tesisi yoksa dışardan hizmet alım suretiyle yerine getirilmesinin de yasal olduğunu ifade etmişlerdir. Savunmada belirtildiği gibi belli çalışan sayıları olan işyerlerinin çalışanlarının çocukları için bakımevi ve kreş sağlama yükümlüğü olduğunda şüphe olmamakla beraber İETT idare encümeni kararıyla personelden kesilen ücretlerin dışarıdan hizmet satın alınsa bile “Kamu Sosyal Tesislerine İlişkin Tebliğler de belirtilen asgari tutardan düşük tespit edilmemesi gerekmektedir.

Bu itibarla; ........A.Ş. firması ile 10.12.2013 tarihinde imzalanan sözleşmeye göre.......hizmeti alınması ve her çocuk için aylık .... TL+KDV ilgili firmaya ödeme yapılması ancak ilgili hizmetten yararlanan personelden İETT İdare Encümeni kararı ile tek çocuk için .... TL, iki çocuk için .... TL ve üç çocuk ve üzeri için..... TL tahsil edilmesi konusunda 2014/3 ve 2013/3 sayılı Kamu Sosyal Tesislerine İlişkin Tebliğlerde belirtilen personelden alınacak asgari tutarlara altında kreş ve anaokulu hizmet bedeli belirleyen encümen üyelerinin 5018 sayılı Kanunun 71 inci maddesi gereğince oluşan kamu zararı ile nedensellik bağı teşkil ettiğinden sorumlu tutulmaları gerekip Harcama Yetkilileri ve Gerçekleştirme Görevlilerinin verilen encümen kararı gereğine göre ödeme emri belgelerini tanzim ve imza ettikleri anlaşıldığından sorumluluk tablosundan çıkartılmalarına oybirliğiyle,

.......A.Ş. firmasına hizmet alımı bedeli olarak ödenen, sorgu konusu edilen ......TL’ den, ........- TL. için 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve ilgili Yönetmeliğe göre İETT bünyesinde kreş ve anaokulu açılması veya bu hizmetin dışarıdan hizmet satın alınması yoluyla karşılanması mecburi olduğundan hesap ve işlemlerin yasal düzenlemelere uygun olduğuna, İETT İdare Encümeni kararı ile hizmetten yararlanan çocuk başına tahsil edilmesi gereken tutar ile 2014/3 ve 2013/3 sayılı Kamu Sosyal Tesislerine İlişkin Tebliğlerde belirtilen personelden alınacak asgari tutar arasındaki fark olan ......TL kamu zararının ise İdari Encümen Başkanı ..... ve İdari Encümen Üyeleri ..........., ............., .............., .............’ a, müştereken ve müteselsilen 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 53 üncü maddesi gereğince işleyecek faizleri ile birlikte ödettirilmesine,

Üye ............'in “Kurum personelinin gerek kurum içinde var olan gerekse hizmet satın alınması yolutla dışarıdan sağlanan kreş ve anaokulu hizmetinden yararlanmasında mevzuata aykırılık yoktur. Ancak personelin ödediği bedel ile Kurumun o personel için ödediği bedel arasındaki farkın Kurum tarafından karşılanacağı yönünde mevzuatta ve toplu iş sözleşmesinde hüküm bulunmadığından sorguda belirtilen kamu zararı tutarının sorumlulara ödettirilmesi gerekir” şeklindeki ayrışık görüşüne karşı oy çokluğuyla,

İş bu ilamın tebliğ tarihinden itibaren 6085 sayılı Sayıştay Kanununun55 inci maddesi gereğince altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu ve 56 ncı maddesi gereğince beş yıl içinde Sayıştay Daireleri nezdinde yargılamanın iadesi yolu açık olmak üzere karar verildi.