Sayıştay 4. Dairesi 50 Kararı - Genel Bütçe Kapsamındaki İdareler İhale Mevzuatı

Daire Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Daire Karar Detayı: Listeye DönYazdır

• Daire: 4

• Karar Tarihi: 11.02.2014

• Karar No: 50

• İlam No: 146

• Madde No: 4

• Kamu İdaresi Türü: Genel Bütçe Kapsamındaki İdareler

• Hesap Yılı: 2012

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

HİZMET ALIMI İŞİ CEZAİ MÜEYYİDE

…………. Ltd. Şti. yükleniminde bulunan “…………. işinde konaklama hizmetinin en fazla 3’er kişilik odalarda gerçekleştirilmesi gerekirken 4’er kişilik odalarda da gerçekleştirilmesi neticesinde yükleniciye sözleşme bedelinin %1’i oranında cezai müeyyide uygulanması gerekirken bu cezai müeyyidenin uygulanmaması sonucu …………. TL kamu zararına neden olunduğu ileri sürülmekte ise de;

İşin Teknik Şartnamesi’nin “Firma tarafından gerçekleştirilecek hizmetler” başlıklı 5’inci maddesinin “Konaklama” başlıklı 5.3 alt maddesinde;

“5.3.1. Yurtiçi ve yurtdışından gelen davetlilerden, Ankara Büyükşehir Belediyesi sınırları dahilinde 3, 4 veya 5 yıldızlı otellerde yaklaşık olarak;

-14-20 Mayıs 2012 tarihleri arasında 1160 kişi konaklatılacaktır.

Bu davetlilerin;

▪1 (bir) kişisi 5 yıldızlı otelde suit, 1 (bir) kişisi aynı otelde tek kişilik odada,

▪50 (elli) kişi (4 veya 5 yıldızlı otelde) iki kişilik odada, (Bu kişiler sadece bir gece konaklayacaktır.)

▪676 (altıyüzyetmişaltı) kişisi (3 veya 4 yıldızlı otelde) iki kişilik odada, (Bunlardan 9 kişisi sadece bir gece konaklayacaktır.)

▪432 (dörtyüzotuziki) kişisi (3 veya 4 yıldızlı otelde) üç kişilik odada, (Bunlardan 20 kişisi sadece bir gece konaklayacaktır.)

-20-22 Mayıs 2012 tarihleri arasında 838 kişi konaklatılacaktır.

Bu davetlilerden;

▪1 (bir) kişisi 5 yıldızlı otelde suit, 1 (bir) kişisi aynı otelde tek kişilik odada,

▪424 (dörtyüzyirmidört) kişisi (4 veya 5 yıldızlı otelde) iki kişilik odada,

▪412 (dörtyüzoniki) kişisi (3 veya 4 yıldızlı otelde) üç kişilik odada,

konaklatılacaktır.” denilmektedir.

İşin sözleşmesinin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.1 alt maddesinin 2’nci fıkrasında; “Komisyonca Yüklenicinin, Teknik Şartnamede belirtilen Organizasyon Hizmetlerinin zamanında ve usulüne uygun olarak yerine getirmediğinin tespit edilmesi durumunda, her aykırı fiil başına, sözleşme bedelinin %1 (yüzde biri) oranında ceza uygulanacaktır.” hükmü yer almaktadır.

İlgililerin göndermiş oldukları savunmalarında;

Adı geçen firmayla organizasyonun gerçekleştirilmesine ilişkin her türlü hizmeti kapsayan bir teknik şartname imzalandığı, söz konusu teknik şartnamede firma tarafından gerçekleştirilecek hizmetlerin ulaşım, karşılama ve uğurlama hizmetleri, konaklama, çadırlar, sahne, ses ve ışık sistemleri, stant, genel hizmetler adı altında ayrıntılı bir biçimde tarif edilerek firmanın bu hizmetleri ne şekilde gerçekleştireceğinin belirtildiği,

Söz konusu teknik şartnamenin 5.3.2. maddesinde belirtilen “Davetlilerin kalacağı oteller ve otellere yerleştirilmesi Kurumun onayı ile gerçekleştirilir” maddesine istinaden organizasyon süresince tüm otellerde kurum personeli görevlendirilerek söz konusu maddenin uygulanmasının sağlandığı, ayrıca söz konusu şartnamenin 5.7.16.1 maddesinde firmanın yükümlülüğünü aldığı ve bu şartnamede belirtilen hizmetlerin gerçekleştirilmesinde kurumun görevlendireceği kişi veya kişiler ile yakın işbirliği ve koordinasyon içerisinde çalışacağının, tüm planlamayı ve uygulamayı kurumun bilgisi, talimatı ve onayı dahilinde gerçekleştireceğinin hüküm altına alındığı,

14-18 Mayıs 2012 tarihleri arasında sorguya esas 4 kişilik odalarda kalan katılımcıların sayısının 19 olup; 12 tanesi Karabük, 6 tanesi Diyarbakır ilinden gelen halk oyunları folklör kız ekibi oyuncusu gençler ve 1 tanesinin görevli personel olduğu; yine 18-22 Mayıs 2012 tarihleri arasında sorguya esas 4 kişilik odalarda kalan katılımcıların sayısı 24 olup; 8 tanesi Denizli, 16 tanesi Siirt ilinden gelen halk oyunları folklör kız ekibi oyuncusu gençler olduğu, bir organizasyonda farklı illerden gelen ve bir alanda ortak becerilerini sergileyecek gençlerin motivasyonlarını ve becerilerini üst düzeye çıkarmak amacı ile birlikte kalma ve hareket etme istek ve gerekliliğinin had safhada olduğu, bu nedenle bazı gençlerin 4 kişi olarak, suit odalarda kaldığı, bu durumun bir gençlik organizasyonuna katılan gençlerin temsil ettikleri ildeki beraber çalıştığı, takım arkadaşı olan gençlerle kalmak istek ve gerekliliğinden doğduğu, bunun yanı sıra suit odaların normal odalardan birkaç kat daha pahalı olup suit odaların konforunun daha üst düzeyde olduğu,

İdarelerin konaklama hizmetinin alındığı işlerde konaklayacak bireylerin yaş, statü, etkinlik yapacakları alan ve türler gereği suit, tek, çift, üçer oda türlerinden hangilerini tercih edeceğini belirttikleri, böylece hizmet alınan tesislerde bazı odaların yatak sayılarının artırılması yoluna gidilerek konaklayanların kötü koşullarda kalmasının engellenmesinin amaçlandığı, buna göre söz konusu hizmet alımında bazı odalarda 4’er kişilik yapılan konaklamalar ile katılımcı gençlere aslında daha üst standartlarda hizmet verilmesinin sağlandığı,

İşi götürü bedelle gerçekleştiren firmadan söz konusu konaklamaların gerçekleştirildiği …………. Otelle yaptığı protokol ve ödeme evraklarının istenildiği, …………. Organizasyonu kapsamında yurtiçi ve yurtdışından gelen davetlilerin hangi otellerde konaklatıldığının ve bu otellere ne kadar ücret ödendiğinin firmaya sorulduğu, söz konusu işe ilişkin teknik şartnamenin konaklama başlıklı maddesiyle organizasyona katılan davetlilerin kaldığı otellere ilişkin bilgiler karşılaştırıldığında, aslında konaklama hizmetinin ihaleyi alan firma tarafından başarılı bir şekilde gerçekleştirildiğinin görüleceği, yaklaşık olarak organizasyon süresince konaklatılması planlanan 1998 kişiden yalnızca 54 kişinin 5 yıldızlı otellerde konaklatılması öngörülmüşken, organizasyonu yapan firmaca davetlilerin önemli bir kısmının şartnamede bir yükümlüğü bulunmamasına karşın 5 yıldızlı …………. Otelinde konaklatıldığı, diğer taraftan, sorguya esas olan 4 yıldızlı …………. Otel ile firma arasında yapılan protokol firmadan istenerek incelendiğinde, protokolün 50 adet üç kişilik, 35 adet ise iki kişilik odaları içerdiği, bunun dışında ise yalnızca suit odaya yer verildiğinin görüldüğü, sorguya esas konaklamalar bu bağlamda değerlendirildiğinde; …………. Organizasyonu kutlamalarına, değişik illerden gelen halk oyunları kız ekiplerinden bir kısmının hizmet alınan …………. Otelin suit odalarında konaklatıldığı, Genel Müdürlükçe firma tarafından sunulan konaklama hizmetinin bir bütün olarak değerlendirildiği, yapılan muayene ve kabul işlemlerinde de sorguya esas olan hususta firmaya cezai müeyyide uygulanmadığı ifade edilmektedir.

Denetçi raporunda söz konusu hizmet alımı işinin gerçekleştirme belgelerinin incelenmesinden davetlilerin bazılarının 4 kişilik odalarda konaklatıldığının anlaşıldığı, bu nedenle işin teknik şartnamesine uygun yerine getirilmediğinden bahisle cezai müeyyidenin uygulanması gerektiği belirtilmekte ise de;

5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun 71’inci maddesinde Kamu zararı; “Kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.” şeklinde tanımlanmıştır.

İşin götürü bedel üzerinden ihale edilmiş olması, yüklenici firmanın konaklamaların yapıldığı otele ödemeleri odaların tek, çift, üçer ve hatta suit olmasına bakılmaksızın kişi başı üzerinden yapması ve aynı fiyat ödenecek olmasına rağmen bazı konukların daha konforlu ve geniş olan suit odalarda ağırlanması nedeniyle söz konusu işlemler dolayısıyla bir kamu zararından bahsetmek mümkün değildir.

Diğer taraftan, İşin sözleşmesinin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.1 alt maddesinin 2’nci fıkrasında; “Komisyonca Yüklenicinin, Teknik Şartnamede belirtilen Organizasyon Hizmetlerinin zamanında ve usulüne uygun olarak yerine getirmediğinin tespit edilmesi durumunda, her aykırı fiil başına, sözleşme bedelinin %1 (yüzde biri) oranında ceza uygulanacaktır.” hükmü yer almakla birlikte …………. Organizasyonu kapsamında yapılacak iş ve işlemlerin muayene ve kabul işlemlerini yapmak üzere kurum personelinden oluşan muayene ve kabul komisyonunun söz konusu organizasyon kapsamındaki işlerin Teknik Şartnameye uygun olarak yerine getirilmediğine ilişkin bir tespiti de bulunmamaktadır. Bu itibarla söz konusu işlemler dolayısıyla 5018 sayılı Kanunun 71’inci maddesine göre giderin gerçekleşmesinde görevli bulunan kamu görevlilerine sorumluluk yüklenmesi de mümkün bulunmamaktadır.

Açıklanan gerekçelerle, …………. Ltd. Şti. yükleniminde bulunan …………. işinde konaklama hizmetinin en fazla 3’er kişilik odalarda gerçekleştirilmesi gerekirken 4’er kişilik odalarda da gerçekleştirilmesi neticesinde yükleniciye sözleşme bedelinin %1’i oranında cezai müeyyide uygulanması gerekirken bu cezai müeyyidenin uygulanmaması sonucu …………. TL kamu zararına neden olunduğu ileri sürülmekte ise de; Sayıştay yargılaması açısından kamu zararı oluşmayan …………. TL ile ilgili olarak ilişilecek bir husus bulunmadığına oybirliğiyle,

Karar verildi.