Sayıştay 4. Dairesi 47180 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler İhale Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2018

• Daire: 4

• Dosya No: 47180

• Tutanak No: 51484

• Tutanak Tarihi: 23.03.2022

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Konu: Gecikme cezası.

77 sayılı ilamın 7. Maddesi ile; Temizlik İşleri Müdürlüğünce ... Plastik ve Ambalaj İml. San. Tic. Ltd. Şti.’ye ihale edilen “... Kg Çöp Poşeti Alımı” işinde, 05.09.2018 tarihinde teslim edilmesi gereken çöp poşetlerinin 10.09.2018 tarihinde 5 günlük gecikme ile teslim edilmesine rağmen, sözleşmede hüküm altına alınan gecikme cezasının kesilmemesi nedeniyle ... TL kamu zararına sebebiyet verildiğine,

Söz konusu kamu zararının tazmininden Harcama Yetkilisi ... (Temizlik İşleri Md. V.) ile Gerçekleştirme Görevlisi ...’ın (Bilgisayar İşletmeni) sorumluluğuna hükmedilmiştir.

Karar Oybirliği İle Alınmıştır.

Temyiz Dilekçesi

Sorumluluğuna hükmedilen gerçekleştirme görevlisi ... tarafınca sunulan temyiz dilekçesinde aynen;

“Temizlik İşleri Müdürlüğüne toplamda ilgili ihale kapsamında alınan ... kg. çöp poşetinin, idarenin deposunun ve diğer şartların uygun olmaması sebebi ile teslimat peyderpey olmuştur. Daha önce sunulan kantar fişlerinden de anlaşılacağı üzere; sadece son parti olan ... kg’lik kısım son teslim tarihi olan 05.09.2018 tarihini 5(beş) gün geçmiş bulunmaktadır.

Her ne kadar sözleşmede, sehven “teslim edilmeyen miktarın binde biri oranında ceza uygulanır” denilmese de kararda belirtilen miktar kadar kamu zararı oluşmamıştır. Bu sebeple Kamu zararının geç teslim edilen miktar oranında hesap edilmesinin daha adaletli olacağı düşüncesi ile idaremizce yapılan mal alımlarında açıklık ve şeffaflık ilkelerine özen gösterdiğimiz hususunun da göz önünde bulundurularak verilen kararın yeniden değerlendirilmesi hususunu arz ve talep ederim.”

Denilmektedir.

Başsavcılık Mütalaası

Sorumluluğuna hükmedilen gerçekleştirme görevlisi ... tarafınca sunulan temyiz dilekçesine istinaden verilen mütalaada;

“...- kg. Çöp Poşeti Alımı İşine ait İdare ile ... Plastik ve Ambalaj İmi. San. Tic. Ltd. Şti arasında ... tarihinde düzenlenen sözleşme hükümlerinde belirtilen sürede sözleşme konusu malın tamamının teslim edilmemesi nedeniyle aynı sözleşmenin 34.1 ve 34.2 inci maddelerinde belirtilen gecikme ceza uygulaması yapılmadan ödemede bulunulması sonucu Kamu Zarına neden olunduğu dosyanın tetkikinden anlaşılmıştır.

Bu durum karşısında temyiz talebinin ret edilerek Daire kararının yasal mevzuata uygunluğuna hükmedilmesini arz ederim.”

Denilmektedir.

Dosya ve eki belgelerin incelenmesi neticesinde;

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ

Dilekçilerin İddia ve İtirazları

Temizlik İşleri Müdürlüğüne toplamda ilgili ihale kapsamında alınan ... kg. çöp poşetinin, idarenin deposunun ve diğer şartların uygun olmaması sebebi ile teslimat peyderpey olduğu,

Kurula sunulan kantar fişlerinden; sadece son parti olan ... kg’lik kısım son teslim tarihi olan 05.09.2018 tarihini 5(beş) gün geçmiş bulunduğunun anlaşılacağı,

Her ne kadar sözleşmede, sehven “teslim edilmeyen miktarın binde biri oranında ceza uygulanır” denilmese de kararda belirtilen miktar kadar kamu zararı oluşmadığı ifade edilerek kamu zararının geç teslim edilen miktar oranında hesap edilmesi gerektiği belirtilmektedir.

Maddi Unsurları Bağlamında Konunun Esastan İncelenmesi

Hukuki uyuşmazlık konusu; Temizlik İşleri Müdürlüğünce ... Plastik ve Ambalaj İml. San. Tic. Ltd. Şti.’ye ihale edilen “... Kg Çöp Poşeti Alımı” işinde, 05.09.2018 tarihinde teslim edilmesi gereken çöp poşetlerinin 10.09.2018 tarihinde 5 günlük gecikme ile teslim edilmesine rağmen, sözleşmede hüküm altına alınan gecikme cezasının kesilmemesidir.

İdare ile ... Plastik ve Ambalaj İml. San. Tic. Ltd. Şti. arasında akdedilen ... tarihli ve ... TL bedelli Sözleşmenin “İşe başlama tarihi” başlıklı 10.2’nci maddesinde; sözleşmenin imzalanınca işe başlanacağı, “Teslim programı ve teslim tarihi” başlıklı 10.3.1’inci maddesinde de; çalı süpürgesinin 60 takvim günü, çöp poşetinin ise 45 takvim gününde teslim edileceği hüküm altına alınmıştır.

Sözleşmenin 34.1 ve 34.2’nci maddelerinde;

“İdare tarafından, bu sözleşmede belirtilen süre uzatımı halleri hariç, Yüklenicinin, sözleşmeye uygun olarak mali veya malları süresinde teslim etmemesi halinde 10 gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikme cezası uygulanır.

Yüklenicinin, sözleşmeye uygun olarak malı süresinde teslim etmemesi halinde, gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin binde bir oranında gecikme cezası uygulanır.” denilmektedir.

Yukarıda anılan sözleşme hükümleri uyarınca, sözleşmenin imza tarihi olan ... tarihinde işe başlanması, bu tarihten itibaren 45 takvim günü içerisinde sözleşme konusu malın teslim edilmesi, malın bu sürede teslim edilmemesi halinde gecikilen her takvim günü için gecikme cezası kesilmesi gerekmektedir.

Ancak söz konusu gecikme cezasının hesabında gecikilen edime konu kısım bedeli üzerinden bir hesaplama yapılması fiili durumun mahiyetine daha uygun olacağından, kamu zararı tutarının bu esas üzerinden hesaplanması gerekmektedir.

HÜKÜM

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve açıklamalar çerçevesinde; kamu zararı tutarının yukarıda yer verilen esas üzerinden yeniden hesaplanarak yeniden hüküm tesis edilmesini teminen 4. Dairece 77 sayılı ilamın 7. Maddesi ile verilen tazmin hükmünün BOZULMASINA ve Dosyanın DAİRESİNE GÖNDERİMESİNE

(…. Daire Başkanı … ve Üye …’in Daire kararının kaldırılması gerekir şeklindeki,

... Daire Başkanı …, …. Daire Başkanı … ile Üye …., …, … ve …’ın Daire kararının tasdikine karar verilmesi gerekir şeklindeki ayrışık görüşüne karşı) oyçokluğuyla,

Karar verildiği 23.03.2022 tarih ve 51484 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.

Karşı Oy Gerekçesi

….. Daire Başkanı … ve Üye …’in karşı oy gerekçesi;

Hukuki uyuşmazlık konusu; Temizlik İşleri Müdürlüğünce ... Plastik ve Ambalaj İml. San. Tic. Ltd. Şti.’ye ihale edilen “... Kg Çöp Poşeti Alımı” işinde, 05.09.2018 tarihinde teslim edilmesi gereken çöp poşetlerinin 10.09.2018 tarihinde 5 günlük gecikme ile teslim edilmesine rağmen, sözleşmede hüküm altına alınan gecikme cezasının kesilmemesidir.

Sözleşmenin 34.1 ve 34.2’nci maddelerinde;

“İdare tarafından, bu sözleşmede belirtilen süre uzatımı halleri hariç, Yüklenicinin, sözleşmeye uygun olarak mali veya malları süresinde teslim etmemesi halinde 10 gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikme cezası uygulanır.

Yüklenicinin, sözleşmeye uygun olarak malı süresinde teslim etmemesi halinde, gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin binde bir oranında gecikme cezası uygulanır.” denilmektedir.

Yapılan incelemede idarece gecikme konulu herhangi bir ihtara gerek dilekçilerin dilekçe eklerinde gerekse de dosya eklerinde rastlanmamış, aksi de taraflarca iddia edilmemiştir.

Bu gerekçelerde söz konusu işe ilişkin tüm usulü işlemlerin mevcudiyeti söz konusu olmakla birlikte edimde bir gecikmeden bahsedilemeyeceğinde Daire kararının kaldırılmasında karar verilmesi gerekir.

... Daire Başkanı …, …. Daire Başkanı … ile Üye …., …, … ve …’ın karşı oy gerekçeleri;

Hukuki uyuşmazlık konusu; Temizlik İşleri Müdürlüğünce ... Plastik ve Ambalaj İml. San. Tic. Ltd. Şti.’ye ihale edilen “... Kg Çöp Poşeti Alımı” işinde, 05.09.2018 tarihinde teslim edilmesi gereken çöp poşetlerinin 10.09.2018 tarihinde 5 günlük gecikme ile teslim edilmesine rağmen, sözleşmede hüküm altına alınan gecikme cezasının kesilmemesidir.

İdare ile ... Plastik ve Ambalaj İml. San. Tic. Ltd. Şti. arasında akdedilen ... tarihli ve ... TL bedelli Sözleşmenin “İşe başlama tarihi” başlıklı 10.2’nci maddesinde; sözleşmenin imzalanınca işe başlanacağı, “Teslim programı ve teslim tarihi” başlıklı 10.3.1’inci maddesinde de; çalı süpürgesinin 60 takvim günü, çöp poşetinin ise 45 takvim gününde teslim edileceği hüküm altına alınmıştır.

Sözleşmenin 34.1 ve 34.2’nci maddelerinde;

“İdare tarafından, bu sözleşmede belirtilen süre uzatımı halleri hariç, Yüklenicinin, sözleşmeye uygun olarak mali veya malları süresinde teslim etmemesi halinde 10 gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikme cezası uygulanır.

Yüklenicinin, sözleşmeye uygun olarak malı süresinde teslim etmemesi halinde, gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin binde bir oranında gecikme cezası uygulanır.” denilmektedir.

Yukarıda anılan sözleşme hükümleri uyarınca, sözleşmenin imza tarihi olan ... tarihinde işe başlanması, bu tarihten itibaren 45 takvim günü içerisinde sözleşme konusu malın teslim edilmesi, malın bu sürede teslim edilmemesi halinde gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin binde biri oranında gecikme cezası kesilmesi gerekmektedir.

10.09.2018 tarihli “... Kg Çöp Poşeti Alımı”na ilişkin düzenlenen ‘Muayene ve Kabul Komisyon Raporu Tutanağı’nın incelenmesinde, sözleşme uyarınca 05.09.2018 tarihinde teslim edilmesi gereken malın 5 günlük gecikme ile 10.09.2018 tarihinde teslim alınmasına rağmen, sözleşmede yer alan ceza maddesinin işletilmeksizin yükleniciye ödeme yapılması suretiyle kamu zararına sebebiyet verilmiştir.

Bu sebeplerle Daire kararının tasdikine karar verilmesi gerekir.