Sayıştay 4. Dairesi 35618 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2008

• Daire: 4

• Dosya No: 35618

• Tutanak No: 36789

• Tutanak Tarihi: 19.03.2013

• Konu:

KARAR

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra gereği görüşüldü;

1. 1411 sayılı ilamın 3. maddesi ile Kayseri İl Özel İdaresi Genel Sekreteri Mustafa ATSIZ’ın ikamet ettiği lojmanın aidat, yakıt, su, telefon ve internet giderlerinin bütçeden ödendiği gerekçesi ile 4.714,65 YTL’ ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi dilekçesinde özetle; Kamu Konutları Yönetmeliğinin 3 sayılı Cetvelinde; Eşyalı Görev Tahsisli Konutların ilgili kurum ve kuruluşça karşılanacak giderleri ile. Eşyalı görev tahsisli konut tahsis edilecek makam ve rütbe sahipleri sayıldığını,

Yönetmelikteki 3 sayılı Cetvel;

EŞYALI GÖREV TAHSİSLİ KONUTLAR

Kamu Konutları Kanunu uyarınca, eşyalı olarak tahsis edilecek görev tahsisli konutların;

a) Isınma, demirbaş eşya ve mefruşat giderleri,

b) Aydınlatma, elektrik, su, gaz ve benzeri giderlerin, konutun yüzyirmi metrekaresine isabet eden kısmından fazlası,

c) Yönetmeliğin 26 ncı maddesinin (a) fıkrasının 2, 3 ve 4 numaralı bentlerinde belirtilen asansör, kalorifer, ana duvarlar, çatı, koridor gibi ortak yerlerin bakım korunması ve onarımı ile kalorifer, hidrofor gibi ortak tesislerin işletme ve konutun beş yılda bir boya ve üç yılda bir badana giderleri, ilgili kurum ve kuruluşça karşılanır.

Bu tür konutta oturanlardan. Yönetmeliğin 23 üncü maddesine göre kira bedeli alınır.

Eşyalı görev tahsisli konut tahsis edilecek makam ve rütbe sahipleri aşağıda gösterilmiştir.

A - Makam Sahipleri

1. (...)

2. Üniversite rektörleri,

3. Müsteşar Yardımcıları,

4 - (Değişik : 1.9.1986 - 86/10974 K.) Toplu Konut ve Kamu Ortaklığı İdaresi Başkanı, Savunma Sanayi Geliştirme ve Destekleme İdaresi Başkanı,

5. Genel Müdürler,

6. Bağlı ve ilgili kuruluşların en üst amiri,

7. Özel kanunlarla veya özel kanunların verdiği yetkiye dayanılarak kurulan bankaların ve kamu kurum ve kuruluşlarının en üst amiri,

8. Yurt dışında elçi müsteşarlar, daimi delege yardımcıları ve büyük elçilik müsteşarları,

9. Büyük şehir belediye başkanları.

Eşyalı görev tahsisli konut tahsis edilecek makam ve rütbe sahipleri olarak sayıldığını,

5302 sayılı İl Özel İdaresi Kanununun; Norm kadro ve personel istihdamı başlıklı 36.maddesinde;

"Genel Sekreterlik kadrosuna atananlar, Büyükşehir belediyesi bulunan illerde genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık genel müdürü, diğer illerde ise genel idare hizmetleri sınıfına dahil müstakil daire başkanı için ilgili mevzuatında öngörülen tüm haklardan aynen yararlanırlar; bunlar valinin teklifi ve İçişleri Bakanlığının onayı ile atanır.

Genel sekreter olarak atanan mülki idare amirlerinin bu görevde geçen süreleri mesleki kıdemlerinde geçmiş sayılır. Bu şekilde atananlar genel sekreterlik görevinin sona ermesinden itibaren bir ay içerisinde İçişleri Bakanlığı tarafından mesleki kıdemlerine uygun görevlere atanırlar, "hükmü bulunduğunu,

İl Özel İdaresi Genel Sekreteri Mustafa Atsız’ın, Kaymakam olarak Mülki amir olarak görev yapmakta iken Genel Sekreter olarak atandığını, atandığı tarihten itibaren, genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık genel müdürü için ilgili mevzuatlarda öngörülen tüm haklardan aynen yararlandığını,

Kocaeli İdare Mahkemesinin 2006/2805 Esas,2006/4054 Karar sayılı Kararında, Büyükşehir Belediyesi bulunan illerin il Özel İdaresi Genel Sekreterlerine Ateşli Silahlar ve Bıçaklar ile Diğer aletler Hakkındaki mevzuata göre harçsız silah verilmemesi nedeniyle açılan dava da il Özel İdare Genel Sekreterinin Genel İdare Hizmetleri sınıfına dahil bakanlık genel müdürü için mevzuatta öngörülen tüm haklardan yararlandırılması gerektiği için harçsız silah taşıma ruhsatı verilmesine karar verildiğini,

5302 sayılı İl Özel idaresi Kanununda ve Mahkeme Kararında; İl Özel İdare Genel Sekreterinin Genel İdare Hizmetleri sınıfına dahil bakanlık genel müdürü için mevzuatta öngörülen tüm haklardan yararlandırılması gerektiği hükmüne rağmen, İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği Makamının, (Genel Müdür statüsünde olmasına rağmen) özel Konuttan faydalanacak Makamlar arasında sayılmadığı gerekçesiyle bu konuta ait giderlerin ödenmemesi ve bu haktan yararlandırılmaması personel hukukunun temel ilkelerinden olan lehte olanın uygulanması ilkesine ve Anayasanın 10.maddesinde bulunan kanun önünde eşitlik ilkesine aykırı olduğunu belirterek verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmiştir.

Başsavcılığın karşılama yazısında; Daire Kararının onanması yönünde görüş belirtmiştir.

5302 sayılı İl Özel İdaresi Kanununun; Norm kadro ve personel istihdamı başlıklı 36.maddesinde;

"Genel Sekreterlik kadrosuna atananlar, Büyükşehir belediyesi bulunan illerde genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık genel müdürü, diğer illerde ise genel idare hizmetleri sınıfına dahil müstakil daire başkanı için ilgili mevzuatında öngörülen tüm haklardan aynen yararlanırlar; bunlar valinin teklifi ve İçişleri Bakanlığının onayı ile atanır.

Genel sekreter olarak atanan mülki idare amirlerinin bu görevde geçen süreleri mesleki kıdemlerinde geçmiş sayılır. Bu şekilde atananlar genel sekreterlik görevinin sona ermesinden itibaren bir ay içerisinde İçişleri Bakanlığı tarafından mesleki kıdemlerine uygun görevlere atanırlar, " denilmektedir.

5302 sayılı Kanunun 36 ncı maddesinde belirtilen “ilgili mevzuat” ve “haklar” ibarelerinden; üstlenilen görevin özelliği ve hizmet gereği gibi farklı nedenlerle ödemeler öngören mevzuat hükümleri değil, görev yaptığı kurum ne olursa olsun, “genel idare hizmetleri sınıfına dâhil bakanlık genel müdürleri,” ve “genel idare hizmetleri sınıfına dâhil bakanlık müstakil daire başkanları” için istisnasız aynı miktar ve oranda mali hakların (aylık, ek gösterge, taban aylığı, kıdem aylığı, iş güçlüğü zammı, temininde güçlük zammı, makam tazminatı, özel hizmet tazminatı, görev tazminatı, denge tazminatı) ödenmesini düzenleyen 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ve 4505 sayılı Temsil Tazminatı Ödenmesi Hakkında Kanun ile 375 ve 631 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameler olarak anlaşılması gerekmektedir.

Bu nedenle, Kayseri İl Özel İdaresi Genel Sekreteri olarak atanan Mustafa Atsız lojman (konut) hakkı bakımından genel idare hizmetleri sınıfına dâhil bakanlık genel müdürlerinin sahip olduğu haklara sahip bulunmaktadır.

Kamu Konutları Yönetmeliğine ekli 3 sayılı cetvelde eşyalı görev tahsisli konut tahsis edilecek makam ve rütbe sahipleri arasınsa “Genel Müdürler” 5. sırada sayılmıştır.

Yine aynı Yönetmeliğin 3 sayılı cetvelinde;

Kamu Konutları Kanunu uyarınca, eşyalı olarak tahsis edilecek görev tahsisli konutların;

a) Isınma, demirbaş eşya ve mefruşat giderlerinin,

b) Aydınlatma, elektrik, su, gaz ve benzeri giderlerin, konutun yüzyirmi metrekaresine isabet eden kısmından fazlasının

c) Yönetmeliğin 26 ncı maddesinin (a) fıkrasının 2, 3 ve 4 numaralı bentlerinde belirtilen asansör, kalorifer, ana duvarlar, çatı, koridor gibi ortak yerlerin bakım korunması ve onarımı ile kalorifer, hidrofor gibi ortak tesislerin işletme ve konutun beş yılda bir boya ve üç yılda bir badana giderlerinin, ilgili kurum ve kuruluşça karşılanacağı hüküm altına alınmıştır.

Bu hükümden, Kamu Konutları Kanunu uyarınca, eşyalı olarak tahsis edilecek görev tahsisli konutların; ısınma, demirbaş eşya ve mefruşat giderlerinin tamamının aydınlatma, elektrik, su, gaz ve benzeri giderlerin, konutun yüzyirmi metrekaresine isabet eden kısmından fazlasının il özel idaresi bütçesinden karşılanması gerekmektedir.

İlamın 3. maddesine ekli kamu zararı tablosuna bakıldığında bu ayırım yapılmaksızın, İl Özel İdaresi Genel Sekreteri Mustafa ATSIZ’ın ikamet ettiği lojmanın aidat, yakıt, su, telefon ve internet giderlerinin tamamının kamu zararı tutarına dahil edildiği görülmüştür.

Oysaki; kamu zararı hesabına ısınma giderlerinin tamamının dahil edilmemesi, bunun dışındaki giderlerinin ise konutun yüzyirmi metrekaresine isabet eden kısmının dahil edilmesi gerekmektedir.

Bu itibarla 1411 sayılı ilamın 3. maddesinde yer alan tazmin hükmünün bu açıdan BOZULARAK, yukarıdaki hususlar göz önüne alınmak suretiyle yeniden hüküm tesisinin temini için dosyanın hükmü veren DAİREYE GÖNDERİLMESİNE,

2. 1411 sayılı ilamın 5. maddesi ile Kayseri İl Özel İdaresi Genel Sekreteri Mustafa ATSIZ’a lojman kiralandığı ve bedelinin bütçeden ödendiği gerekçesi ile 8.568,00 YTL’ ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi dilekçesinde özetle; 5302 Sayılı Kanunun 71. maddesiyle yürürlükten kaldırılan eski İl Özel İdaresi Kanununda açık ve özel bir düzenleme yokken yeni Kanun’un özel bir düzenleme getirdiğini, 04/03/2005 gün ve 25745 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 5302 Sayılı İl Özel İdaresi Kanunu'nun 26. maddesinin (g) bendi üç yılı geçmeyen taşınmaz malların kiralanmasına karar verme yetkisini İl Encümenine; 10. maddesinin (f) bendi ise üç yıldan fazla (10 yıla kadar) süreli taşınmaz mal kiralanmasına karar verme yetkisinin İl Genel Meclisine ait olduğunu hükme bağladığını,

İl Özel İdaresi Genel Sekreterine lojman kiralanmasına karar verme tarihinin Kanunun yürürlük tarihinden sonra olduğunu, 5302 Sayılı Kanundaki kiralamaya ilişkin hükümlere uygun olarak, İl Encümeninin 07/09/2005 tarih ve 315 sayılı kararı ile Genel Sekreter lojmanı kiralandığını,

5302 Sayılı İl Özel İdaresi Kanunu’nun 04/03/2005 tarihinde, 2946 Sayılı Kamu Konutları Kanunu’nun 11/11/1983 tarihinde, Kamu Konutları Yönetmeliği’nin ise 23/09/1984 tarihinde yürürlüğe girdiğini,

5302 Sayılı Kanunun İl Özel İdareleri için özel bir düzenleme olması ve yürürlük tarihinin de Kamu Konutları Kanunu ve Kamu Konutları Yönetmeliğinden daha sonra olması nedenleri ile İl Özel İdarelerinin lojman dâhil taşınmaz kiralanması işlerinde 5302 Sayılı Yasa hükümlerinin uygulanacağının açık olduğunu,

İl Özel idaresi Bütçesi İl Genel Meclisince görüşülerek kabul edildikten sonra yürürlüğe girdiğini, ilgili yıl bütçesinde lojman kiralanması için ödeneğinin bulunması üzerine, İl Encümenince kiralama işleminin gerçekleştirildiğini,

2007/3 sayılı Başbakanlık Tasarruf Genelgesinden önce; 04/03/2005 tarihinde yürürlüğe giren 5302 Sayılı İl Özel İdaresi Kanunu, taşınmaz mal kiralanması konusunda izin alınacak makamı özel bir kanun olan 5302 Sayılı Kanun'un 10. ve 26. maddeleri il Genel Meclisi ve il Encümeni olarak düzenlemiş olup kiralama işlemlerinin de bu kanuna göre yapıldığını,

İI Genel Meclisince 2008 yılında Lojman kiralamasına ilişkin konulan ödeneğe ve İl Encümeninin 07/09/2005 tarih ve 315 sayılı kararı gereğince, Gerçekleştirme Görevlileri ve Harcama Yetkililerince 2008 yılına ait ödeme işleminin gerçekleştirildiğini, yeniden kiralama işlemi yapılmadığını,

Bu durumun düzeltilerek haksızlığın önlenmesi ve hukuka saygının güçlendirilip hukuk birliğinin sağlanması açısından yararlı olacağı belirtilerek verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmiştir.

Başsavcılık, Daire kararının onanması yönünde görüş bildirmiştir.

Kamu Konutları Yönetmeliği'nin 4.maddesinde;

"Bütçelerinde yeterli ödeneğin bulunması kaydıyla, bağlı ve ilgili bulunulan Bakanlığın teklifi, Maliye ve Gümrük Bakanlığının uygun görüşü üzerine Başbakanlıktan izin alınması suretiyle kamu kurum ve kuruluşlarının diğer personeli için konut kiralanabilir" hükmü yer almaktadır.

Anayasanın 127. Maddesinde;

"Merkezi idare, mahallî idareler üzerinde, mahallî hizmetlerin idarenin bütünlüğü ilkesine uygun şekilde yürütülmesi, kamu görevlerinde birliğin sağlanması, toplum yararının korunması ve mahallî ihtiyaçların gereği gibi karşılanması amacıyla, kanunda belirtilen esas ve usuller dairesinde idarî vesayet yetkisine sahiptir." denilmektedir.

İl Özel İdaresi üzerinde bir vesayet uygulaması ancak ''kanunda belirtilen esas ve usuller dairesinde" mümkündür.

Kanun dışında, daha alt hukuk normlarıyla (Genelge ile) mahalli idareler üzerinde vesayet uygulaması yapılması Anayasanın 127. maddesinde yer alan düzenleme ile bağdaşmamaktadır.

İl Özel İdaresi adına taşınmaz mal kiralanması konusunda izin alınacak makamı, özel bir kanun olan 5302 Sayılı Kanun'un 10. ve 26. maddeleri il Genel Meclisi ve il Encümeni olarak düzenlemiştir. 5302 Sayılı İl Özel İdaresi Kanunu’nun 26’ncı maddesi (g) bendinde üç yılı geçmeyen taşınmaz malların kiralanmasına karar verme yetkisinin İl Encümenine; 10’uncu maddesinin (f) bendinde ise üç yıldan fazla (10 yıla kadar) süreli taşınmaz mal kiralanmasına karar verme yetkisinin İl Genel Meclisine ait olduğu belirtilmektedir.

İl Özel İdaresi Bütçesi İl Genel Meclisince görüşülerek kabul edildikten sonra yürürlüğe girmektedir, ilgili yıl bütçesinde Lojman kiralanması için ödeneğinin bulunması üzerine, İl Encümenince kiralama işlemi gerçekleştirilmiştir.

Kayseri İl Özel İdaresi Genel Sekreteri Mustafa ATSIZ’a lojman kiralanması işleminde 5302 sayılı Kanun'un yukarıda belirtilen maddelerine uygun hareket edildiğinden yapılan uygulama ve ödemede mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.

Bu itibarla, dilekçi talebinin kabulü ile 1411 sayılı ilamın 5. maddesiyle 8.568,00 YTL’ ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA,

Karar verildiği 19.03.2013 tarihli ve 36789 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.