Sayıştay 3. Dairesi 35368 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2008

• Daire: 3

• Dosya No: 35368

• Tutanak No: 39537

• Tutanak Tarihi: 14.10.2014

• Konu:

KARAR

Dosyada mevcut belgeler okunup incelendikten ve duruşmada murafaacı Ali Osman TAYIR ile Sayıştay Savcısının sözlü açıklamaları dinlendikten sonra gereği görüşüldü:

942 sayılı ilamın 1 inci maddesiyle; yükleniciler tarafından malların geç teslim edilmesine rağmen gecikme cezası kesilmemesi suretiyle sebebiyet verilen 13.605,92 TL. kamu zararına tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi dilekçesinde:

Bursa İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 04.03.2008 tarihinde 2008/6137 ihale kayıt numarası ve 10.03.2008 tarihinde 2008/5661 ihale kayıt numarasıyla yapılan Merkezi İhale ile Bursa İl Sağlık Müdürlüğü ile birlikte toplam 8 kurumun ilaç ve tıbbi sarf malzeme ihtiyaçlarının tedariki yoluna gidildiği,(Ek:2). İhale merkezi ihale olması nedeniyle tür ihale işlemleri Bursa İl Sağlık Müdürlüğünce yapılmış ve firmalarla sözleşmeler de Burs; İl Sağlık Müdürlüğünce imzalanmıştır (Ek:3-3/2-3/3). Hastanemiz sadece kendi talebi olan bir kısım malzemelerin depoya teslim alınmasını gerçekleştirdiği,

1 Sıra Nolu Tazmin Tutarı olan toplam 13.605,92.-TL tarafımıza malzemeleri geç teslim eden Ada Tıbbi Malzeme Murat ÇOBAN (11.692,12.-TL) ve Tıp Tek Laboratuvar Malz. San.Tic.Ltd.Şti. (1.913,80.-TL)'nden kaynaklandığını, Ancak ilgili firmalardan alınan malzemelerin ihaleleri Merkezi İhale kapsamında Bursa İl Sağlık Müdürlüğünce yapılmış ve 8 ilçe hastanesinin daha malzemeleri de bu ihale kapsamında alınmıştır. İhale sonucunda sözleşme de yine Sağlık Müdürlüğünce yapıldığını, Yani ihale sonucunda tek sözleşme yapılmış ve bu sözleşme kapsamında İl Sağlık Müdürlüğü ve 7 hastanenin malzemeleri alındığını, Dolayısıyla Ada Tıbbi Malzeme Murat Çoban Firması ile yapılan sözleşme bedeli olan 106.290,93.-TL, 8 kurumun malzemelerinin total tutarını oluşturmakta, Tıp Tek Laboratuvar Malz.San.Tic.Ltd.Şti. ile yapılan sözleşme bedeli olan 54.680,45.-TL de aynı şekilde 8 kurumun malzeme bedellerinin toplamıdır. Orhaneli Devlet Hastanesi olarak bu sözleşme kapsamında alınan malzemelerin tutarları, yapılan toplam ödeme ve gecikme bilgileri şu şekildedir (Ek:4-5) :

Yüklenici Firma Toplam Sözleşme Bedeli (Merkezi ihalenin Totali Üzerinden) (TL) Sözleşme Gereği Malzemeyi Teslim Etmesi

Gereken Tarih Teslim Tarihi Gecikme Süresi (Gün) Kurumumuza

Teslim Edilen Malzemenin Tutarı (TL) Gecikme Bedeli (Teslim Aldığımız Malzeme Tutarına Göre Olması Gereken) (Binde 5) (TL) Toplam Gecikme Bedeli (Teslim Aldığımız Malzeme Tutarına Göre Olması Gereken) (TL) Ada Tıbbi Malzeme Murat ÇOBAN 106.290,93 29.05.2008 20.06.2008 22 3.546,46 17,73 390,06 Tıp Tek Laboratuvar Malz. Tıbbi Ürünler Satış ve Paz.San Tic. Ltd.Şti. 54.680,45 28.05.2008 04.06.2008 7 2.741,69 13,71 95,97 TOPLAM 486,03

Tablodan da anlaşılacağı üzere Hastanede İlamda belirtilen ceza miktarından daha az bir ödeme yapıldığından, ödeme yaptığımız tutardan ceza miktarının kesilme mümkün değildir. Tüm Kurumlar için tek sözleşme olarak İl Sağlık Müdürlüğüne imzalanan Sözleşmenin 17. Maddesindeki "Kesilecek toplam ceza tutarı hiçbir şekilde ihale bedelini aşamaz" hükmü ödeme yaptığımız tutarlar üzerinden, yani muayene ve kabulünü yaparak Kurum deposuna alınan malzeme bedeli üzerinde sorumlu olması gerektiğine işaret ettiği kanaatini taşıdığını,

Ayrıca Sözleşmenin 1.Maddesinde Sözleşmenin İdare tarafının Bursa Sağlık Müdürlüğü olduğu, 4.1. Maddedeki tanımlar kısmının Teslim tanımında da, Malın yüklenici tarafından teslim programına uygun olarak idareye teslimini, denildiğinden, aslında teslimatın Sağlık Müdürlüğüne yapılmış olması gerektiği ifade edilmiş ve firmaların süreleri içerisinde sözleşme kapsamındaki Sağlık Müdürlüğüne veya bağlı herhangi bir idareye yaptığı mal teslimi ilk teslimat olarak değerlendirilmelidir. Bu şekilde değerlendirme yapıldığında; firmaların Sağlık Müdürlüğüne süreleri içinde mal teslimin gerçekleştirildikleri görülmektedir(Ek:6). İhale ve sözleşme tüm kurumlar adına Sağlık Müdürlüğünce yapılmış olması, firmaların da bu sözleşme kapsamında Bursa İl Sağlık Müdürlüğüne 20 gün içinde mal teslim etmiş olması tarafınca sözleşmenin 11.4 maddesinde belirtilen ilk teslimat olarak değerlendirildiğini, Ada Medikal Murat ÇOBAN ve Tıp Tek Laboratuvar Malz.San.Tic.Ltd.Şti. firmalarının İl Sağlık Müdürlüğüne ilk malzeme teslim tarihi bilgileri şu şekilde olduğunu:

Yüklenici Firma Malzeme Teslim Ettiği İdare Sözleşme Gereği Malzemeyi Teslim Etmesi Gereken Tarih Malzeme Teslim Tarihi Ada Tıbbi Malzeme Murat ÇOBAN Bursa İl Sağlık Müdürlüğü 29.05.2008 13.05.2008 Tıp Tek Laboratuvar Malz. Tıbbi Ürünler Satış ve Paz. San. Tic. Ltd. Şti. Bursa İl Sağlık Müdürlüğü 28.05.2008 26.05.2008 27.05.2008 Yine mal teslimlerinde firmalarla o günlerde yapılan görüşmelerde de, o an için depomuzun küçük, dolu ve de ihtiyacımızın olmaması sebebiyle, ilk teslimatların da yapılmış olduğu değerlendirmesiyle, mal teslimlerinin ertelenmesi talep edildiğini, Bunun sonucu malzemeler gecikmeli teslim alındığını,

Ancak her iki firma, yapılan görüşme sonucunda ilamda belirtilen gecikme tutarlarını yatırmayı kabul etmişlerdir ve ilgili ödemeyi yaptıklarını, belirtmişlerdir.

Sayıştay savcılığının karşılamasında:

“942 sayılı ilamın 1 inci maddesi ile ilgili olarak; İleri sürülen gerekçeler, konu ile alakalı sözleşmelerin, “Malın/İşin Teslim Alma Şekil ve Şartları ile Temsil Programı” başlıklı 11 inci maddesi ile “Gecikme cezası” başlıklı 17 inci maddesinde belirtilen nedenlerden hiçbirisine uygun düşmediğinden dilekçi iddialarının reddine mevzuata uygun Daire Kararının tasdikine karar verilmesi uygun olur.” Denilmiştir.

Rapor dosyası ve eki belgelerin incelenmesi neticesinde:

Söz konusu sözleşmelerin, "Malın/İşin Teslim Alma Şekil ve Şartları ile Teslim Programı" başlıklı 11. maddesinde;

İşe Başlama Tarihi: Sözleşmenin imzalandığı tarihtir.

Teslim Şekli: Teslimat tek partide ya da aşağıda detaylan belirtilen şekilde olacaktır. Teslimat Programı: Kalan malzemeler ise kurumların yazılı taleplerinin tebliğ tarihinden itibaren 20 (Yirmi) gün içerisinde teslimat yapılır, son teslimat tarihi 01.12.2008 tarihini geçemez."

Sözleşmenin 17. maddesinde "Kesilecek toplam ceza tutarı hiçbir şekilde ihale bedelini aşamaz" denmektedir.

Tüm ihale sürecinin Sağlık İl Müdürlüğü tarafından gerçekleştirildiği, firmaya yapılan ödemenin üzerinde gecikme cezası kesilmesi gerektiğine karar verilmiştir.

Sözleşmenin imzalanmasına müteakip, 20 gün içerisinde ilk teslimatın yapıldığı ekli belgelerden anlaşılmaktadır. Ayrıca 01.12.2008 tarihi olan son teslimattan önce mal teslimi gerçekleştirilmiştir. Dolayısıyla malın tesliminde gecikme söz konusu değildir.

Bu itibarla; dilekçi iddialarının kabul edilerek 3.Daire tarafından 942 sayılı ilamın 1 inci maddesiyle verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA,

2. 942 sayılı ilamın 2 nci maddesiyle; Bursa Sağlık Müdürlüğü tarafından 04.03.2008 tarihinde yapılan "İlaç Alımı" ihalesi yüklenicileri teslim etmeleri gereken malları sözleşmelerde belirtilen tarihlerden daha sonra teslim ettikleri halde kendilerine yapılan ödemelerden gecikme cezası kesilmediği gerekçesiyle 21.015,71 TL.’ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi dilekçesinde:

2 Sıra Nolu Tazmin Tutarı olan toplam 9.794,50.-TL tarafımıza malzemeleri geç teslim eden Gül Ecza Deposu firmasından kaynaklanmaktadır. Ancak yine ilgili firmadan alınan malzemelerin de ihalesi Merkezi İhale kapsamında Bursa İl Sağlık Müdürlüğünce yapılmış ve bizimle birlikte 8 ilçe hastanesinin malzemeleri de bu ihale kapsamında alındığını, İhale sonucunda sözleşme yine Sağlık Müdürlüğünce yapıldığını,. Yani ihale sonucunda tek sözleşme yapılmış ve bu sözleşme kapsamında İl Sağlık Müdürlüğü ve 8 hastanenin malzemeleri alındığını, Dolayısıyla Gül Ecza Deposu ile yapılan sözleşme bedeli olan 195.889,27.-TL, 9 kurumun malzemelerinin total tutarını oluşturmaktadır. Orhaneli Devlet Hastanesi olarak bizim bu sözleşme kapsamında Gül Ecza Deposundan aldığımız malzemelerin tutarları, yapılan toplam ödeme ve gecikme bilgileri şu şekildedir:

Gecikme Toplam Toplam Sözleşme Bedeli (Merkezi ihalenin Totali Üzerinden) (TL) Bedeli Gecikme Yüklenici Firma Sözleşme Gereği Malzemeyi Teslim Teslim Tarihi Gecikme Süresi Kurumumuza Teslim Edilen Malzemenin Tutarı (TL) (Teslim Aldığımız Malzeme Tutarına Bedeli (Teslim Aldığımız Malzeme Etmesi Gereken Tarih (Gün) Göre Olması Gereken) Tutarına Göre Olması (Binde 5) (TL) Gereken) (TL)Gül Ecza Deposu 195.889,27 05.05.2008 15.05.2008 10 2.584,66 12,92 129,20 T O P L A M 129,20

Tablodan da anlaşılacağı üzere Hastanece İlamda belirtilen ceza miktarından daha az bir ödeme yapıldığından, ödeme yaptığımız tutardan ilamda belirtilen ceza miktarının kesilmesi mümkün olmadığını, Tüm Kurumlar için tek sözleşme olarak Sağlık Müdürlüğünce imzalanan Sözleşmenin 17. Maddesindeki "Kesilecek toplam ceza tutarı hiçbir şekilde ihale bedelini aşamaz" hükmü bizlerin ödeme yaptığımız tutarlar, ya muayene ve kabulünü yaparak Kurumumuz deposuna aldığımız malzeme bedeli üzerinden sorumlu olmamız gerektiği kanaatini taşıdığını,

Ayrıca Sözleşmenin tek sözleşme olması ve sözleşmenin 1.Maddesinde İdare tarafının Bursa Sağlık Müdürlüğü olduğunun belirtilmesi, ihale ve sözleşmenin tüm kurumlar adına Sağlık Müdürlüğünce yapılmış olması sebebiyle firmanın süresi içerisinde Sözleşme kapsamındaki Sağlık Müdürlüğü veya bağlı herhangi bir idareye mal teslimini gerçekleştirmiş olması, tarafımızca sözleşmenin 11.4 maddesinde belirtilen ilk teslimat olarak değerlendirildiğini, Çünkü firma süre içerisinde 01.05.2008 tarihinde Harmancık İlçe Hastanesine malzeme teslimi yapmış (Ek:9). Gül Ecza Deposunun Harmancık İlçe Hastanesine ilk malzeme teslim tarihi bilgiler şu şekildedir:

Yüklenici Firma Malzeme Teslim Ettiği İdare Sözleşme Gereği Malzemeyi Teslim Etmesi Gereken Tarih Malzeme Teslim Tarihi Gül Ecza Deposu Harmancık İlçe Hastanesi 05.05.2008 01.05.2008 Yine mal teslimlerinde firmalarla o günlerde yapılan görüşmelerde de, depomuzun küçük, dolu ve de o an için ihtiyacımızın olmaması sebebiyle, ilk teslimatların da yapılmış olduğu değerlendirmesiyle, mal teslimlerinin ertelenmesi talep edilmiştir. Bunun sonucu malzemeler gecikmeli teslim alınmıştır. Gül Ecza Deposu firmasından sorumluluğumuz dahilinde olan, muayene kabulü tarafımızca yapılarak Hastane deposuna alınan tutar üzerinden hesaplanması gerektiğini gecikme bedeli olan 129,20.-TL'de Harcama Yetkilisi Ahmet Ayçan TEMEL ile birlikte tarafından yatırıldığını, Eğer total sözleşme tutarı üzerinden cezai sorumluluk var olarak değerlendiriliyorsa; mal teslimatında da aynı sözleşme ile mal alımı yapılan tüm kurumlar üzerinden değerlendirme yapılması gerekmekteydi, Yani aynı sözleşme ile 8 kurumun ihtiyaçları karşılanıyorsa ve o kurumlardan herhangi birine zamanında mal teslimi yapılmışsa, bu teslimat ilk parti mal teslimi olarak değerlendirilmelidir.

Yukarıdaki tabloda da görüldüğü gibi Gül Ecza Deposunun, Merkezi ihale sonucu yapılan 15.04.2008 tarihli tek sözleşme ile 8 kuruma toplam 195.889,27 TL'lik mal teslimi yapacağı, sözleşme tarihine göre de bu ilk parti mal teslimatı tarihinin 05.05.2008 olduğu görülmektedir. Firma Harmancık İlçe Hastanesine normal teslimat süresi içinde, 01.05.2008 tarihinde, 1.838,28 TL'lik mal teslimi yapmıştır. Buradan, eğer Hastanemize yapılan geç teslimat nedeniyle, sözleşme tek olduğu için, total sözleşme tutarı üzerinden cezai işlem tesis ediliyorsa; bu firmanın Harmancık İlçe Hastanesine zamanında yapmış olduğu mal teslimi de sözleşme tek olduğu için, ilk parti mal teslimi olarak kabul edilmesi gerektiğini,

Aynı şekilde Ada Medikal Murat ÇOBAN ve Tıp Tek Laboratuvar Malz.San.Tic.Ltd.Şti. firmaları da süreleri içinde Bursa İl Sağlık Müdürlüğüne malzeme teslimleri yapmışlardır. Eğer ki bu teslimatlar ilk parti mal teslimatı olarak kabul edilmemeli ise, bu defa da bizler Hastanemize teslimatı yapılan, Hastanemizin Muayene Kabulünü ve ödemesini yaptığı malzemelere ait bedel üzerinden, üzerinden sorumlu olmamız gerektiğini belirterek tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmektedir.

Sayıştay savcılığının karşılamasında:

“942 sayılı ilamın 2 nci maddesi ile ilgili olarak; İleri sürülen gerekçeler, konu ile alakalı sözleşmelerin, “Malın/İşin Teslim Alma Şekil ve Şartları ile Temsil Programı” başlıklı 11 inci maddesi ile “Gecikme cezası” başlıklı 17 inci maddesinde belirtilen nedenlerden hiçbirisine uygun düşmediğinden dilekçi iddialarının reddine mevzuata uygun Daire Kararının tasdikine karar verilmesi uygun olur.” denilmiştir.

Rapor dosyası ve eki belgelerin incelenmesi neticesinde:

Sözleşmelerin, "Malın/işin Teslim Alma Şekil ve Şartları ile Teslim Programı" başlıklı 11 inci maddesinde: İşe Başlama Tarihi: Sözleşmenin imzalandığı gün işe başlanacaktır.

Teslim Şekli: Teslimat tek partide ya da aşağıda detayları belirtilen şekilde olacaktır. İlk teslim sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 20 gün içinde yapılacaktır. Kurumlar boyunca en fazla iki kez olmak üzere malların peyder pey teslim edilmesini isteyebilir. Talepler resmi yazıyla yapılacak olup resmi yazının tebliğ tarihinden itibaren 10 gün içinde malların teslimi yapılacaktır. Malların kurum ambarına yerleştirilmesi firmaya aittir."

“Gecikme cezası" başlıklı 17. maddesinde ise;

İş zamanında bitirilmediği / mal teslim edilmediği takdirde geçen her takvim günü için Yükleniciye yapılacak ödemelerden sözleşme bedeli üzerinden Binde 5 (Beş) oranında gecikme cezası kesilecektir. Kesilecek toplam ceza tutarı hiçbir şekilde ihale bedelini aşamaz..." denmektedir.

Tüm ihale sürecinin Sağlık İl Müdürlüğü tarafından gerçekleştirildiği, firmaya yapılan ödemenin üzerinde gecikme cezası kesilmesi gerektiğine karar verilmiştir.

Sözleşmenin imzalanmasına müteakip, 20 gün içerisinde ilk teslimatın yapıldığı ekli belgelerden anlaşılmaktadır. Dolayısıyla malın tesliminde gecikme söz konusu değildir.

Bu itibarla; dilekçi iddialarının kabul edilerek 3.Daire tarafından 942 sayılı ilamın 2 inci maddesiyle verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA,

Karar verildiği 14.10.2014 tarih ve 39537 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.