Sayıştay 3. Dairesi 34246 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2007

• Daire: 3

• Dosya No: 34246

• Tutanak No: 33856

• Tutanak Tarihi: 25.10.2011

• Konu:

KARAR

TEMYİZ KURULU KARARI

Duruşma talep eden dilekçilerden Recep SİVRİ, Bünyamin AĞZIDELİ, Vacip YILMAZ, Bülent POLAT ile Kurum adına Avukat Zümrüt KURTOĞLU ŞENEL ve Avukat Elif Işıl KUĞAY ile Sayıştay Savcısının sözlü açıklamalarının dinlenilmesinden ve dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra, duruşma talep eden dilekçilerden İsmail GÜLEN’e duruşma günü 06.09.2011 tarihinde, Abdullah KARTAL’a ise 08.09.2011 tarihinde bildirilmiş olmasına karşın duruşmaya katılmadıklarından, HUMK nun 438. maddesi uyarınca gıyabında, gereği görüşüldü;

1372 sayılı İlam’ın 1. maddesi ile, binbaşı rütbesine nasıp tarihi 30.08.2002 olan Hakim Binbaşı Civan BAŞAR’ın; 30.08.2004 tarihi itibariyle 2. dereceli binbaşı rütbesine terfi edip 1. sınıfa geçirilen (ayrılan) Hakim Binbaşı Hakan KANDEMİR’in ve 30.08.2005 tarihi itibariyle binbaşı rütbesine terfi edip 1. sınıf askeri hakimliğe geçirilen (ayrılan) Hakim Binbaşı Muharrem KÖSE’nin kıstas aylıklarının ve yargı ödeneklerinin yanlış hesaplanarak ödenmesi nedeniyle 15.798,00.-TL’ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçiler göndermiş oldukları ortak dilekçelerinde özetle,

Askeri yargıda görevli askeri hakim ve savcıların ancak "Binbaşı" rütbesine nasıp ile birlikte "1. Sınıf Hakim-Savcı" statüsünü kazanabildiklerini; diğer bir ifadeyle, askeri hakim ve savcıların en az 15 yıl hizmet süresini tamamlamak şartıyla ancak birinci sınıf hakimliğe ayrılabildiklerini ve böylece sivil hakimlerden iki sene daha fazla hizmet süresi şartının geçerli olduğunu; Türk Silahlı Kuvvetleri genelinde aynı uygulama yapılırken, sadece Jandarma Genel Komutanlığı emrinde görevli 3 Hakim personel için söz konusu İlam’ın düzenlendiğini belirterek tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmişlerdir.

Rapor dosyası ve ekli belgelerin incelenmesi neticesinde;

Yüksek lisans öğrenimi de hesaba katıldığında binbaşı rütbesine nasıp tarihi 30.08.2002 olan Hakim Binbaşı Civan BAŞAR’a 2007 yılı boyunca kıstas aylığın %79’u ile bu oranın %10’u tutarındaki yargı ödeneği üzerinden aylık ödenmesi gerekirken, kıstas aylığın %81’i ile bu oranın %10’u tutarındaki yargı ödeneği üzerinden aylık ödendiği;

30.08.2004 tarihi itibari ile 2. dereceli binbaşı rütbesine terfi ederek 1. sınıfa ayrılan Hakim Binbaşı Hakan KANDEMİR’e bu sınıfta 3 yılını tamamladığı 30.08.2007 tarihine (takip eden aybaşına) kadar kıstas aylığın %65’i ile bu oranın %10’u tutarındaki yargı ödeneği üzerinden aylık ödenmesi gerekirken, kıstas aylığın %79’u ile bu oranın %10’u tutarındaki yargı ödeneği üzerinden aylık ödendiği; 14.09.2007-31.12.2007 tarihleri arasında ise kıstas aylığın %79’u ile bu oranın %10’u tutarındaki yargı ödeneği üzerinden aylık ödenmesi gerekirken, kıstas aylığın %81’i ile bu oranın %10’u tutarındaki yargı ödeneği üzerinden aylık ödendiği;

30.08.2005 tarihi itibari ile binbaşı rütbesine terfi ederek 1. sınıfa ayrılan Jandarma Genel Komutanlığı Adli Müşavirliği’nde ise 07.08.2007 tarihi itibari ile görevine başlayan Hakim Binbaşı Muharrem KÖSE’ye Ağustos-Aralık 2007 döneminde boyunca kıstas aylığın %65’i ile bu oranın %10’u tutarındaki yargı ödeneği üzerinden aylık ödenmesi gerekirken, kıstas aylığın %79’u ile bu oranın %10’u tutarındaki yargı ödeneği üzerinden aylık ödendiği görülmüştür.

Askeri hakim ve savcıların özlük hakları 26.10.1963 tarih ve 357 sayılı Askeri Hakimler Kanunun 18. maddesinde düzenlenmiş iken, 13.07.1993 tarih ve 486 sayılı KHK.nin 13. maddesiyle 2802 sayılı Hakimler ve Savcılar Kanunu’na eklenen Ek Geçici 2. madde ile askeri hakimlerin özlük haklarında yeni bir düzenleme yapılmış ve bu düzenlemeyle askeri hakim ve savcıların özlük haklarının, bulundukları unvan ve durumlarına göre, sivil hakim ve savcıların özlük hakları gibi tespit edilmesi esası getirilmiştir.

2802 sayılı Hakimler ve Savcılar Kanunu’na 486 sayılı KHK ile eklenen Ek Geçici 2. maddede aynen;

“Kendi kanunlarında gerekli değişiklik yapılıncaya kadar ek gösterge, ödenek, mali, sosyal ve diğer özlük hakları bakımından;

…

b) (Değişik 22.12.2005-5435/39 md) Birinci sınıfa geçirildikten sonra, bu sınıfta altı yılını tamamlamış ve askeri yüksek yargı organı üyeliklerine seçilme niteliklerini kaybetmemiş olan askeri hakim ve savcılar; 2802 sayılı Hakimler ve Savcılar Kanunu hükümleri uyarınca birinci sınıfta üç yılını doldurmuş hakim ve savcılar,

c) (Değişik 22.12.2005-5435/39 md) Birinci sınıfa geçirilmiş ve askeri yüksek yargı organı üyeliklerine seçilme hakkını kaybetmemiş olan askeri hakim ve savcılar; Yargıtay ve Danıştay üyeliklerine seçilme hakkını kazanmış birinci sınıf hakim ve savcılar,

…. hakkındaki hükümlere tabidirler.” Denilmiştir.

2802 sayılı Kanun’un Ek Geçici 2. Maddesi’nin (b) ve (c) bentleri, 15.07.2006 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere, 5536 sayılı Kanunun 6. maddesi ile değiştirilmiş ve aşağıdaki gibi düzenlenmiştir;

“Kendi kanunlarında gerekli değişiklik yapılıncaya kadar ek gösterge, ödenek, mali, sosyal ve diğer özlük hakları bakımından;

b) (Değişik 29.06.2006-5536/6 md) Birinci sınıfa geçirildikten sonra, bu sınıfta üç yılını tamamlamış ve askerî yüksek yargı organı üyeliklerine seçilme niteliklerini kaybetmemiş olan askerî hakim ve savcılar; 2802 sayılı Hakimler ve Savcılar Kanunu hükümleri uyarınca birinci sınıf hakim ve savcılar,

c) (Değişik 29.06.2006-5536/6 md) Birinci sınıfa geçirilmiş ve askerî yüksek yargı organı üyeliklerine seçilme hakkını kaybetmemiş olan askerî hakim ve savcılar; birinci sınıfa ayrılmış ve Yargıtay-Danıştay üyeliklerine seçilme hakkını kazanmış diğer hakim ve savcılar,

hakkındaki hükümlere tabidirler.”

2802 sayılı Kanun’un 5435 sayılı Kanunla değişik “Birinci Sınıfa Ayrılma Koşulları” başlıklı 32. maddesinde;

“ Birinci sınıfa ayrılabilmek için:

a) Birinci dereceye yükselmek,

b) Hakimlik ve savcılık mesleğinde on yılını doldurmak,

…şartları getirilmiştir.

Yine aynı Kanun’un 5435 sayılı Kanunla değişik “Sınıflar ve Kıdem” başlıklı 15. maddesinde, Hakimlik ve savcılık mesleğinin; üçüncü sınıf, ikinci sınıf, birinci sınıfa ayrılmış ve birinci sınıf olmak üzere dört sınıfa ayrıldığı ve birinci sınıfa ayrıldığı tarihten itibaren üç yıl süre ile başarılı görev yapmış ve birinci sınıfa ayrılma niteliklerini yitirmemiş olan hakim ve savcıların ise Birinci Sınıf Hakim ve Savcı oldukları hükme bağlanmıştır.

Bununla birlikte, 357 sayılı Askeri Hakimler Kanununun 21.05.2000 tarih ve 4583 sayılı Kanunla değişik “Birinci Sınıfa Ayrılma” başlıklı 15. maddesinde ise birinci sınıf hakimliğe geçirilmek için, a) Binbaşı rütbesinde bulunmak, b) Askeri hakimlik hizmetinde en az 10 yılını doldurmuş olmak ………..şartları getirilmiştir.

2802 sayılı Hakimler ve Savcılar Kanununa ekli (I) sayılı Ek Gösterge Cetveli 5435 sayılı Kanunun 42. maddesi ile değiştirilmiş olup 24.12.2005 tarihinden itibaren geçerli olan Ek Gösterge Cetveli aynen aşağıya alınmıştır.

I SAYILI EK GÖSTERGE CETVELİ

UNVAN DERECE EK GÖSTERGE

a) Anayasa Mahkemesi Başkanı, Yargıtay Birinci Başkanı, Danıştay Başkanı, Uyuşmazlık Mahkemesi Başkanı ile Yargıtay Cumhuriyet Başsavcısı ve Danıştay Başsavcısı

1

8. 000

b) Anayasa Mahkemesi üyeleri, Yargıtay üyeleri, Danıştay üyeleri, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcıvekili, birinci sınıf hakim ve savcılıkta üç yılını doldurup Yargıtay ve Danıştay üyeliğine seçilme hakkını kaybetmemiş olanlar, Adalet Bakanlığı Müsteşarı

1

7. 600

c) Birinci sınıfa ayrılmış, bu sınıfa ayrıldığı tarihten itibaren de meslekte üç yılını doldurmuş, Yargıtay ve Danıştay üyeliğine seçilme hakkını kazanmış birinci sınıf hakim ve savcılar

1 5.800

6. 400 (1)

d) Bu Kanuna göre birinci sınıfa ayrılmalarına karar verilmiş olup da birinci derece aylığını almış olan hakim ve savcılar

1

4. 800

e) Diğer hakim ve savcılar 1 4.000

2 3.600

3 3.000

4 2.300

5 2.200

6 1.600

7 1.500

8 1.300

(1) 21/3/2006 tarihli ve 5473 sayılı Kanunun 5 inci maddesiyle "5800" ek gösterge rakamı15.4.2006 tarihinden geçerli olmak üzere "6400" olarak değiştirilmiştir.

Buna göre, 2802 sayılı Kanun’un Ek Geçici 2. maddesinde 5435 sayılı Kanunla yapılan ve 24.12.2005 tarihinden 5536 sayılı Kanun’da öngörülen değişikliğin yürürlüğe girdiği 15.07.2006 tarihine kadar geçerli olan düzenlemeye göre;

Binbaşı rütbesinde bulunma ve askeri hakimlik hizmetinde en az 10 yılını doldurmuş olma şartlarına haiz oldukları andan itibaren birinci sınıfa geçirilen; fakat bu sınıfta 6 yılını tamamlamamış olan askeri hakim ve savcılar özlük hakları bakımından, Yargıtay ve Danıştay üyeliklerine seçilme hakkını kazanmış birinci sınıf hakim ve savcılarla aynı olması gerekmekte olup 2802 sayılı Kanununa ekli (I) sayılı Ek Gösterge Cetveli’nin (d) bendine göre aylık, yargı ödeneği ve emekli keseneklerinin 4800 ek gösterge üzerinden ödenmesi;

Binbaşı rütbesinde bulunma ve askeri hakimlik hizmetinde en az 10 yılını doldurmuş olma şartlarına haiz oldukları andan itibaren birinci sınıfa geçirilen ve bu sınıfta 6 yılını tamamlamış olan askeri hakim ve savcılar ise özlük hakları bakımından, 2802 sayılı Hakimler ve Savcılar Kanunu hükümleri uyarınca birinci sınıfta üç yılını doldurmuş hakim ve savcılarla aynı olması gerekmekte olup 2802 sayılı Kanununa ekli (I) sayılı Ek Gösterge Cetveli’nin (c) bendine göre aylık, yargı ödeneği ve emekli keseneklerinin Mart-2006 dönemine kadar 5800, Nisan-2006 ve daha sonraki dönemlerde ise 6400 ek gösterge üzerinden ödenmesi gerekmektedir.

2802 sayılı Kanun’da 29.06.2006 tarih ve 5536 sayılı Kanun’la köklü değişiklikler yapılmakla birlikte 15.07.2006 tarihinden itibaren yürürlüğe giren bu Yasanın 1. ve 2. maddesiyle hakim ve savcılara kıstas aylık ödemesi esası getirilmiş ve temsil, makam (görev) ve yüksek hakimlik tazminatı ödemeleri ise kaldırılmıştır.

2802 sayılı Kanun’un 5536 sayılı Kanun’la değişik “Aylık Tablosu” başlıklı 103. maddesi aşağıdaki gibidir:

Madde 103- (Değişik madde : 29/06/2006 - 5536 S.K/2.mad):

Kıstas aylığı oluşturan her bir ödeme unsurunun;

a) Anayasa Mahkemesi Başkanı, Yargıtay Başkanı, Danıştay Başkanı, Uyuşmazlık Mahkemesi Başkanı, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcısı ve Danıştay Başsavcısına % 100'ü,

b) Anayasa Mahkemesi Başkanvekili, Anayasa Mahkemesi Üyeleri, Yargıtay ve Danıştay Birinci Başkan Vekilleri, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcıvekili, Yargıtay ve Danıştay Daire Başkanları ile Adalet Bakanlığı Müsteşarına % 86'sı,

c) Yargıtay ve Danıştay Üyelerine % 83'ü,

ç) Birinci sınıf hakim ve savcılara % 79'u,

d) Birinci sınıfa ayrılmış hakim ve savcılara % 65'i,

e) Birinci derecede bulunan diğer hakim ve savcılara % 55'i,

…

oranında aylık ödeme yapılır. Bu madde kapsamındaki ödeme unsurları arasında yer alan ikramiyenin hesabında, kıstas aylık içindeki ikramiyenin bir malî yıldaki toplam tutarının onikide biri dikkate alınır.

Birinci sınıf hakim ve savcıların almakta oldukları aylık oranlarına, ödemeye esas olacak olan oran birinci fıkranın (c) bendindeki oranı geçmemek üzere, Yargıtay ve Danıştay üyeliklerine seçilebilme yeterliliklerini kaybetmedikleri sürece her üç yılda bir iki puan ilave edilir.

Sınıfları ve dereceleri yükselen hakim ve savcılar, yeni sınıf ve derecelerine ilişkin aylığa, söz konusu yükselmelerinin geçerlilik tarihlerini takip eden ayın onbeşinden itibaren hak kazanırlar.

Kıstas aylığı oluşturan ödeme unsurlarından vergi ve diğer kesintilere tabi olmayanlar, bu maddeye göre yapılacak ödemelerde de aynı şekilde vergi ve diğer kesintilere tabi olmaz.”

Aynı Kanun’un 5536 sayılı Kanunla değişik 106. maddesinde ise 103 üncü maddede unvanları belirtilenlere aynı maddeye göre ödenmekte olan brüt aylıklarının % 10'u oranında yargı ödeneği verileceği hüküm altına alınmıştır.

Yine aynı Kanunun 6. maddesiyle 2802 sayılı Kanunun Ek Geçici 2. maddesinin birinci fıkrasına “aylık” ibaresi eklenmiş ve yukarıda da belirtildiği üzere aynı fıkranın (b) ve (c) bentleri de değiştirilmiştir.

5536 sayılı Kanunla Ek Geçici 2. maddeye eklenen “aylık” ibaresiyle artık askeri hakim ve savcılar bu tarihten itibaren emsali sivil hakimlerle aylık yönünden de eşitlenmiştir.

Ek Geçici 2. maddenin (c) bendinde yapılan değişiklikle; Birinci sınıfa geçirilmiş ve askerî yüksek yargı organı üyeliklerine seçilme hakkını kaybetmemiş olan olan askerî hakim ve savcılara, Yargıtay-Danıştay üyeliklerine seçilme hakkını kazanmış olan birinci sınıfa ayrılmış hakim ve savcılar için ödenen özlük hakları gibi,

(b) bendinde yapılan değişiklikle de; Birinci sınıfa geçirildikten sonra, bu sınıfta 3 yılını tamamlamış ve askerî yüksek yargı organı üyeliklerine seçilme niteliklerini kaybetmemiş olan askerî hakim ve savcılara, 2802 sayılı Hakimler ve Savcılar Kanunu hükümleri uyarınca birinci sınıf hakim ve savcılar için ödenen özlük hakları gibi, aylık ödeme yapılması esası getirilmiştir.

Bu hükümlere göre 15.07.2006 tarihinden itibaren;

-Birinci sınıfa geçirilmiş ancak bu sınıfta 3 yılını tamamlamamış ve askerî yüksek yargı organı üyeliklerine seçilme hakkını kaybetmemiş olan askeri hakim ve savcılara, kıstas aylığın %65’i ile bunun %10’nu oranında yargı ödeneği,

-Birinci sınıfa geçirildikten sonra bu sınıfta 3 yılını tamamlamış ve askerî yüksek yargı organı üyeliklerine seçilme hakkını kaybetmemiş olan askeri hakim ve savcılara, kıstas aylığın %79’u ile bunun %10’nu oranında yargı ödeneği,

-Birinci sınıfa geçirildikten sonra, bu sınıfta ikinci 3 yılını tamamlamış ve askerî yüksek yargı organı üyeliklerine seçilme niteliklerini kaybetmemiş olan askerî hakim ve savcılara, kıstas aylığın %81’i ile bunun %10’nu oranında yargı ödeneği ödenmesi gerekmektedir.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ve yapılan açıklamalar ışığında dilekçilerin iddialarının kabulü mümkün değildir.

Bununla birlikte, İlam’da Hakim Binbaşı Hakan KANDEMİR’in 14.09.2007-31.12.2007 dönemindeki aylığının, kıstas aylığın %79’u ile bu oranın %10’u tutarındaki yargı ödeneği üzerinden ödenmesi gerekirken, kıstas aylığın %81’i ile bu oranın %10’u tutarındaki yargı ödeneği üzerinden ödendiği belirtilmesine rağmen, bu dönem için yapılan kamu zararı hesabında kıstas aylığın %81’i ile %79’u arasındaki fark alınması gerekirken, kıstas aylığın %79’u ile %65’i arasındaki fark esas alındığı görülmüştür.

İlamda yapılan hesaplama:

Eylül – Aralık 2007 dönemi (4 Ay) için fazla ödenen aylık =3.249,44.-TL

Yapılması gereken hesaplama:

Kıstas aylık tavanı : 6.023,06.-TL

Kıstas Aylık Farkı : (%81+%10) – (%79+%10) = (%2+%10) = 132,51.-TL

Kesintiler : 15,66.-TL (G.V.) + 0,80.-TL (D.V.) = 16,46.-TL

Aylık Fazla Ödenen (Net) : 132,51.-TL – 16,46.-TL = 116,05.-TL

Eylül – Aralık 2007 dönemi (4 Ay) için fazla ödenen aylık = 464,20.-TL

Bu nedenle, 1372 sayılı İlam’ın 1. maddesi ile 15.798,00.-TL’ye ilişkin olarak verilen tazmin tutarından İlam’da yapılan hesaplama hatasından dolayı 2.785,24.-TL’nin düşülerek kalan 13.012,76.-TL’nin;

8. 778,85. -TL’sinin Harcama Yetkilisi Abdullah KARTAL (J. Mly. Binbaşı) ve Gerçekleştirme Görevlileri Bülent POLAT (J. Mly. Kd. Bşçvş) ile Vacip YILMAZ (Sivil Memur),

9. 261,47. -TL’sinin Harcama Yetkilisi Abdullah KARTAL (J. Mly. Binbaşı) ve Gerçekleştirme Görevlileri Recep SİVRİ (J. Mly. Kd. Bşçvş) ile Vacip YILMAZ (Sivil Memur),

971.44.-TL’sinin Harcama Yetkilisi İsmail Güven (J.Mly.Albay) ve Gerçekleştirme Görevlileri Bülent POLAT (J.Mly.Kd.Bşçvş) ile Bünyamin AĞZIDERELİ (J.Mly.Astsb)’ın uhdelerinde kalmak üzere hükmün 13.012,76.-TL olarak DÜZELTİLMEK SURETİYLE TASDİKİNE,

Karar verildiği 25.10.2011 tarih ve 33856 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.