Sayıştay 2. Dairesi 49238 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2019

• Daire: 2

• Dosya No: 49238

• Tutanak No: 52376

• Tutanak Tarihi: 12.10.2022

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Mevzuata aykırı atama.

64 sayılı ilamın 2-A Maddesi ile; Mevzuatta aranan şartları sağlamadığı halde şoför kadrosunda bulunan ...’ın önce Zabıta Müdürü kadrosuna daha sonra da diğer müdürlük kadrolarına atanarak kendisine müdür kadrosu için öngörülen ek ödeme, yan ödeme ve özel hizmet tazminatının ödenmesi sonucu sebebiyet verilen ... TL kamu zararının müştereken ve müteselsilen işleyecek faizleriyle birlikte ödettirilmesine " karar verilmiştir. Bu hüküm 15.12.2021 tarih 50611 tutanak sayılı Temyiz Kurulu Kararı ile tasdik edilmiştir. Karar düzeltilmesi talep edilmektedir.

Sorumlular Karar Düzeltme talepli ortak dilekçelerinde;

“11.04.2007 tarihli ve 26490 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak Belediye Zabıta Yönetmeliği yürürlüğe konulan Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17. Maddesinde:

Görevde yükselme şartları

MADDE 17 (1) Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkam ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.

a) Zabıta şube müdürlüğüne atanabilmek için;

1. Meslekle ilgili yükseköğrenimi bitirmesi veya en az 4 yıllık yükseköğrenim mezunu olmak;

2. En az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olmak,

3. 1-4 dereceli kadrolara atanmak için 657 sayılı Kan unun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen süre kadar hizmeti bulunmak,

4. Son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olmak,

5. Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,

6. Kadro durumu elverişli olmak,

c) Zabıta komiserliğine atanabilmek için;

1. En az lise mezunu olmak,

2. 4 yıllık yüksek öğrenim mezunları için 2 yıl; 2 yıllık yüksek okul mezunları için 3 yıl, lise ve dengi okul mezunları için 4 yıl zabıta memuru olarak çalışmış olmak,

3. Yüksek öğrenim mezunu olanların 1-4 dereceli kadrolara atanmaları için 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen süre kadar hizmeti bulunmak,

4. Son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olmak,

5. Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,

6. Kadro durumu elverişli olmak,

c) Zabıta komiserliğine atanabilmek için;

1. En az lise mezunu olmak,

2. 4 yıllık yüksek öğrenim mezunları için 2 yıl; 2 yıllık yüksek okul mezunları için 3 yıl, lise ve dengi okul mezunları için 4 yıl zabıta memuru olarak çalışmış olmak,

3. Son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olmak,

4. Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,

5. Kadro durumu elverişli olmak, şartları aranır.

(2) Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kurumlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz.” Denildiğini,

Zabıta Yönetmeliğinin 17. maddesinde zabıta teşkilatının görevde yükselmeye ilişkin şartlarının belirlenmiş; ancak daire başkanları ve zabıta müdürlerinin sınav şartını da içeren 17.1. fıkrası kapsamı dışında tutulmuş olduğunu,

İşbu yönetmeliğin 17. maddesinin 2. fıkrasında "Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kurumlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler." Denilmekte olup bu durumda 657 sayılı Devlet Memurluğu Kanununun 68. maddesinin (B) bendine atıf yapıldığı için zabıta müdürlüğü kadrolarına atanmada dikkate alınacak mevzuat hükmünün 657 sayılı Kanunun ilgili hükümleri olduğunu,

Kanununun 68/B maddesinde

"Eğitim ve öğretim hizmetleri sınıfı hariç, sınıfların 1, 2, 3 ve 4 üncü derecelerindeki kadrolarına, derece yükselmesindeki süre kaydı aranmaksızın, atanmasındaki usule göre daha aşağıdaki derecelerden atama yapılabilir.

Ancak; bu şekilde bir atamanın yapılabilmesi için ilgilinin;

a) 1 inci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300 ve daha yukarıda olanlar için en az 12 yıl,

b) 1’inci ve 2 nci dereceli kadrolardan ek göstergesi 5300'den az olanlar için en az 10 yıl,

c) 3’ üncü ve 4 üncü dereceli kadrolar için en az 8 yıl, hizmetinin bulunması ve yükseköğrenim görmüş olması şarttır. Dört yıldan az süreli yükseköğrenim görenler için bu sürelere iki yıl ilave edilir. Bu sürelerin hesabında; 8/6/1984 tarihli ve 217 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesi kapsamına dâhil kurumlarda fiilen çalışılan süreler ile Yasama Organı Üyeliğinde, belediye başkanlığında, belediye ve il genel meclisi üyeliğinde, kanunlarla kurulan fonlarda, muvazzaf askerlikte, okul devresi dâhil yedek astsubaylık ve yedek subaylıkta ve uluslararası kuruluşlarda geçen sürelerin tamamı ile yükseköğrenim gördükten sonra özel kurumlarda veya serbest olarak çalıştıkları sürenin; Başbakanlık bakanlıkların bağlı ve ilgili kuruluşlarının müsteşar ve müsteşar yardımcıları ile en üst yönetici konumundaki genel müdür ve başkan kadrolarına atanacaklar için tamamı, diğer kadrolara atanacaklar için altı yılı geçmemek üzere dörtte üçü dikkate alınır." Denildiğini,

657 Sayılı Kanunun 68/B maddesi (c) bendi uyarınca, 3 üncü ve 4 üncü dereceli kadrolara atanabilmek için en az 8 yıl hizmetin bulunması ve yükseköğrenim görmüş olmak şartı aranmakta olduğunu, Zabıta müdürlüğü kadrosuna yapılan atama söz konusu madde hükmü doğrultusunda incelendiğinde ...ın; 4 yıllık İşletme bölümü mezunu olup 8 yıl hizmet şartını da sağladığından 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68/B maddesi hükümlerine göre zabıta müdürlüğü kadrosuna atanmış olduğunu, ...’ın hem hizmet yılı şartını hem de öğrenim şartını yerine getirmektede olduğunu,

Şoför kadrosundaki ...’ın zabıta müdürlüğüne atanması Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17. maddesinin 2. fıkrası gereğince; 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68/B maddesi hükümlerine göre yapıldığından ve adı geçen maddede belirtilen şartları verine getirdiğinden atanmasında herhangi bir hukuka aykırılık bulunmamakta olup kamu zararı da oluşmadığı,

Temyize konu Sayıştay 2. Dairesinin ilgili kararında; ... ın Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17. maddesinin 2. fıkrasında belirtilen en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olma şartını sağlamadığını bu nedenle zabıta müdürü kadrosuna atanmasının mevzuata aykırı olduğunun belirtildiği, Söz konusu kararın bu yönüyle de hukuka aykırı olduğu, Yukarıda ayrıntılı açıklandığı üzere zabıta müdürü kadrosuna atanabilmek için 657 savdı Devlet Memurları Kanununun 68/B maddesinde düzenlenen öğretim ve hizmet yılı şartını sağlamanın yeterli olup ayrıca zabıta teşkilatında 2 yıl çalışmış olma şartının gerekmemekte olduğu, İlgili yönetmeliğin maddesini bu şekilde yorumlamanın zorlama bir yorumlama olduğu, Zabıta müdürlüğü için 2 yıl şartı getirilmek istenseydi yönetmelikte açık bir şekilde belirtileceği,

Kaldı ki; Temyiz Kurulu aksi görüşte olup 2 yıl çalışma şartını arasa bile ...’ın 2 yıl çalışma şartının yine söz konusu olmayacağı, Şöyle ki; Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17. maddesinin 2. fıkrasında

".....(2) Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kurumlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz.” Denildiği,

Söz konusu maddeden anlaşılacağı üzere görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışma şartı aranmamakta olduğu, ... Belediyesinde de ...’ın atandığı dönemde görevde yükselme ve unvan değişikliği sınavına ilgili ilanlara başvuru olmadığı, Hem Zabıta Müdürlüğü için ihtiyaç olması hem de görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması nedeniyle ...’ın zabıta müdürlüğü kadrosuna atanmadığı, Ayrıca ...’ın, zabıta müdürlüğü kadrosunda çalışmak istediğine ilişkin dilekçesini de Belediyeye sunmuş olduğu, İlgili belgeleri dilekçe ekinde de sunduğu,

Sayıştay 2. Dairesinin 18.06.2021 tarihli ve 64 sayılı ilamının A maddesinde; zabıta müdürü ve ardından itfaiye müdürü olarak atanan ...’ın bu atama işleminin ardından Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik kapsamındaki muhtarlık işleri müdürlüğü ile temizlik işleri müdürlüğüne sınavsız atanmasının da mevzuata aykırı olduğunun belirtilmiş olup kararın bu yönüyle de hukuka ve mevzuata aykırı olduğu;

Şöyle ki; ... Zabıta Müdürü iken sonrasında diğer müdürlük kadrolarına atanmasında esas alınan temel düzenlemenin Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik olduğu, bu Yönetmeliğin 20. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendine göre, Mahalli idarelerde ve diğer kamu/kurum ve kuruluşlarında, daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme sınavına tabi tutulmadan atama yapılabilir." Hükmünün yer aldığı, yani belediyelerde eşdeğer kadrolara görevde yükselme sınavına tabi tutulmadan atama yapılabileceği, bu durumda zabıta müdürü, itfaiye müdürü, muhtarlık işleri müdürü ve temizlik işleri müdürü kadrolarının eşdeğer olup olmadığına bakmak gerekeceği, Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Yönetmeliğin yer alan (I) sayılı Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri memur kadro kütüğünde zabıta müdürü, itfaiye müdürü, muhtarlık işleri müdürü ve temizlik işleri müdürü kadrolarının en alt ve en üst derece aralıkları 1-4 derece olarak belirlenmiş olup kadro bakımından mezkûr görevlerin es değer olduğu,

Antalya Konyaaltı Belediyesinde “zabıta müdürü” kadrosuna ataması yapılan personelin görevde yükselme sınavına katılmadan “spor işleri müdürü” kadrosuna atanıp atanmayacağı konusunda görüş istenilmesi üzerine İçişleri Bakanlığı Hukuk Müşavirliği 05.09.2016 tarihli görüş yazısında, zabıta müdürü ile spor işleri müdürü kadrosunun eşdeğer görev olup olmadığına bakmak gerektiği, dışarıdan yapılacak naklen atamada bile aranmayan görevde yükselme sınav şartının belediyenin kendi içinde müdür unvanını almış bir görevli için aranmasının isabetli olmadığının belirtildiği,

Bu nedenlerle ...'ın zabıta müdürlüğünden sonra itfaiye müdürü, muhtarlık işleri müdürü ve temizlik işleri müdürü kadrolarına atanmasında da mevzuata ve hukuka aykırılık bulunmadığı,

İlamda kamu zararından bahsedilmekte ise de ortada kamu zararı olmadığı, 5018 sayılı Kanunun "Kamu zararı" başlıklı 71. maddesinde, "Kamu zararı, kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem, eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunması olduğu,

Kamu zararının belirlenmesinde;

a) İş, mal veya hizmet karşılığı olarak belirlenen tutardan fazla ödeme yapılması.

b) Mal alınmadan, iş veya hizmet yapılmadan ödeme yapılması,

c) Transfer niteliğindeki giderlerde, fazla veya yersiz ödemede bulunulması

d) İş, mal veya hizmetin rayiç bedelinden daha yüksek fiyatla alınması veya yaptırılması,

e) İdare gelirlerinin takip, tahakkuk veya tahsil işlemlerinin mevzuata uygun bir şekilde yapılmaması,

f) (5436 sayılı Kanunun 10'ımcu maddesinin a/9 fıkrası il

g) Mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması, _

………..

Alınmamış para, mal ve değerleri alınmış, sağlanmamış hizmetleri sağlanmış; yapılmamış inşaat, onarım ve üretimi yapılmış veya bitmiş gibi gösteren gerçek dışı belge düzenlemek suretiyle kamu kaynağında bir artışa engel veya bir eksilmeye neden olanlar ile bu gibi yanıltıcı belgeleri bilerek düzenlemiş, imzalamış veya onaylamış bulunanlar hakkında Türk Ceza Kanunu veya diğer kanunların bu fiillere ilişkin hükümleri uygulanır. Ayrıca, bu fiilleri işleyenlere her türlü aylık, ödenek, zam, tazminat dahil yapılan bir aylık net ödemelerin iki katı tutarına kadar para cezası verilir.

Kamu zararının, bu zarara neden olan kamu görevlisinden veya diğer gerçek veya tüzel kişilerden tahsiline ilişkin usul ve esaslar. Cumhurbaşkanı tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir." hükümlerinin bulunmakta olduğu,

Yukarıdaki maddenin birinci fıkrasında kamu zararı tanımı yapıldığı, ikinci fıkrada ise birinci fıkrada tanımlanan hususların geçerli sayılacağı hallerin belirlendiği, Bu itibarla 5018 sayılı Kanuna göre kamu zararı sayılan halleri belirlemek için anılan maddenin ikinci fıkrasına bakmak gerekeceği, İkinci fıkrada yer alan bentler birlikte değerlendirildiğinde ise, 5018 sayılı Kanunun kamu zararı kapsamının; kamu kaynakları kullanılarak piyasadan mal ve hizmet satın alınması sırasında fazla ödeme yapılması, idarenin gelirlerinin tahsili sırasında mevzuata aykırı davranılması ve mevzuatta öngörülmeyen bir ödeme yapılması suretiyle yol açılan zararla sınırlı olduğunun anlaşıldığı, ikinci fıkra bir bütün olarak değerlendirildiğinde "g" bendinde ver alan "mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması" kuralının kapsamının, yine mal ve hizmet alımları nedeniyle yapılan ödemeler sonucu oluşan kamu zararı seklinde anlaşılması gerektiği,

...’ın önce zabıta müdürü kadrosuna ardından da diğer müdürlük kadrolarına atamasının yapılmasının hukuka, mevzuata ve usule uygun olduğu, ...’ın atandığı kadroya göre yapılan maaş ödemesinin mevzuata uygun olup ...’ın atandığı kadronun görevlerini de fiilen verine getirdiği, kamu zararı olarak iddia edilen tutarların kamu zararı olmayıp hukuka ve mevzuata uygun olarak atanılan kadronun ve fiilen yapılan görevin karşılığı olduğu,

Netice itibariyle şoför kadrosunda bulunan ...’ın önce zabıta müdürü kadrosuna daha sonra farklı müdür kadrolarına atamasının yapılmasının hukuka ve mevzuata uygun olup herhangi bir kamu zararı söz konusu olmadığı, Sayıştay 2. Dairesinin 18.06.2021 tarihli ve 64 sayılı ilamının A maddesinde belirtilen hususlar açıkça hukuka, mevzuata ve hakkaniyete aykırı olup müştereken ve müteselsilen faizleri ile birlikte tahsiline dair tazmin kararının kaldırılmasının gerektiği,

İfade edilmekte olup; Sayıştay Temyiz Kurulunun 15.12.2021 tarihli ve 50611 numaralı kararının düzeltilerek kaldırılması talep edilmiştir.

Başsavcılık mütalaasında:

“Dilekçiler Zabıta Yönetmeliğinin 17. maddesinde zabıta teşkilatının görevde yükselmeye ilişkin şartlarının belirlendiği, ancak daire başkanları ve zabıta müdürlerinin sınav şartını da içeren 17. maddenin 1. fıkrası kapsamı dışında tutulduğundan, 657 sayılı Kanunun 68/B maddesi (c) bendi uyarınca, 3 üncü ve 4 üncü dereceli kadrolara atanabilmek için en az 8 yıl hizmetin bulunması ve yükseköğrenim görmüş olmak şartı arandığı, ...'ın; 4 yıllık işletme bölümü mezunu olduğu ve 8 yıl hizmet şartını da sağladığından, zabıta müdürlüğüne atamasının Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17. maddesinin 2. fıkrası gereğince; 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68/B maddesi hükümlerine göre yapıldığından, ayrıca zabıta teşkilatında 2 yıl çalışmış olma şartı gerekmediği, olsa bile ... Belediyesinde bu atamanın yapıldığı dönemde görevde yükselme ve unvan değişikliği sınavı ile ilgili ilanlara başvuru olmadığından, ...'ın Zabıta Müdürü iken Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 20. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendine göre eşdeğer kadrolara görevde yükselme sınavına tabi tutulmadan atamasının yapıldığından ve yapılan atamaların mevzuata aykırı olmadığından bahisle tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmektedir.

Dosya üzerinde yapılan inceleme neticesinde;

Zabıta Yönetmeliğinin Görevde yükselme şartları" başlıklı 17 nci maddesinde; "(1) Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır... " denilmek suretiyle, zabıta şube müdürü, zabıta amiri gibi kadrolara atanma şartları belirtilmiş ancak zabıta müdürlüğüne atanmada herhangi bir şart getirilmemiştir. Zabıta Yönetmeliği özel nitelikli bir düzenlemedir ve müdürlük kadrosuna sınav şartı getirilmediği anlaşılmaktadır, bu nedenle özel nitelikli düzenlemede yer almayan hükmün yerine Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik hükümlerinin uygulanmasının mümkün olmadığı düşünülmektedir.

Yine, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin "Tanımlar" başlıklı 4 üncü maddesinin "c" bendinde aynı düzey görev tanımı yapılmıştır. Bu tanıma göre "Hiyerarşi, görev, yetki ve sorumluluk açısından aynı grupta ya da grup içinde alt gruplar olması halinde aynı alt grupta gösterilen görevleri," ifadesi yer aldığından zabıta müdürü görevini ifa eden kişinin daha sonra farklı müdürlüklerde görev yapması eşit görev niteliğinde olup, görevde yükselme niteliği taşımadığından mevzuata uygun işlem yapıldığı düşünülmektedir.

Bu nedenle şoför kadrosunda bulunan ...'ın önce Zabıta Müdürü kadrosuna daha sonra da farklı müdür kadrolarına atanarak kendisine müdür kadrosu için öngörülen ek ödeme, yan ödeme ve özel hizmet tazminatının ödenmesi mevzuata aykırı olmadığından dilekçilerin temyiz talebinin kabul edilerek Daire kararının kaldırılmasının uygun olacağı değerlendirilmektedir.” denilmektedir.

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:

5393 sayılı Belediye Kanununun“Zabıtanın görev ve yetkileri” başlıklı 51. Maddesinde :“Belediye zabıta teşkilâtının çalışma usûl ve esasları, çalışanların görev ve yetkileri, memurluğa alınması için taşımaları gereken nitelikler, alacakları meslek içi eğitim, görevde yükselme, giyecekleri kıyafet ve savunma amaçlı olarak kullanacakları aletler ile zabıta teşkilâtında hizmet gereklerine göre oluşturulacak birimler, İçişleri Bakanlığının görüşü alınarak Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir. Belediye, bu yönetmeliğe aykırı olmamak üzere ek düzenlemeler yapabilir.” Denilmekte olup bu hükme istinaden

Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik 04.07.2009 tarihli ve 27278 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe konulmuştur.

Mezkur yönetmeliğin“Hizmet grupları arasında geçişler” başlıklı 20. Maddesinde:

“MADDE 20 – (1) Bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde düzenlenmiş olan hizmet grupları arasındaki geçişler aşağıdaki esaslar çerçevesinde yapılır.

a) Aynı hizmet grubunun alt hizmet grubu içinde kalmak kaydıyla, sınav yapılmaksızın ilgili personelin isteği ve atanılacak kadronun gerektirdiği özellikleri taşımak şartıyla diğer görevlere atama yapılabilir.

b) Gruplar arası görevde yükselme niteliğindeki geçişler ve alt gruptan üst gruplara geçişler görevde yükselme eğitimi ve sınavına tabidir. Mahalli idarelerde ve diğer kamu/kurum ve kuruluşlarında, daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme eğitimi ve sınavına tabi tutulmadan atama yapılabilir.

c) Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan “yönetim”, “araştırma–planlama” ve “hukuk” hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilir. Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmaz.

ç) İstisnai memurluklarda çalışanlar veya çalışmış olanlar, bu Yönetmelik kapsamındaki kadrolara, atanacakları kadro için öngörülen şartları taşımaları kaydıyla sınavsız atanabilir.

Zabıta ve itfaiye personeli

MADDE 21 – (1) Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütülür.” hükmüne yer verilerek, zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri bu Yönetmelik hükümlerinden istisna tutulmuş ve Belediye Zabıta Yönetmeliği 11.04.2007 tarihli ve 26490 sayılı Resmî Gazetede yayınlanarak yürürlüğe girmiştir.

Bu yönetmeliğin “Görevde yükselme şartları” başlıklı 17. Maddesinde:

“MADDE 17 – (1) Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.

a) Zabıta şube müdürlüğüne atanabilmek için;

1. Meslekle ilgili yüksek öğrenimi bitirmesi veya en az 4 yıllık yüksek öğrenim mezunu olmak,

2. En az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olmak,

3. 1-4 dereceli kadrolara atanmak için 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen süre kadar hizmeti bulunmak,

4. Son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olmak,

5. Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,

6. Kadro durumu elverişli olmak,

b) Zabıta amirliğine atanabilmek için;

1. En az lise mezunu olmak,

2. 4 yıllık yüksek öğrenim mezunları için 2 yıl; 2 yıllık yüksek okul mezunları için 3 yıl, lise ve dengi okul mezunları için 4 yıl zabıta komiseri olarak çalışmış olmak,

3. Yükseköğrenim mezunu olanların 1-4 dereceli kadrolara atanmaları için 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen süre kadar hizmeti bulunmak,

4. Son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olmak,

5. Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,

6. Kadro durumu elverişli olmak,

c) Zabıta komiserliğine atanabilmek için;

1. En az lise mezunu olmak,

2. 4 yıllık yüksek öğrenim mezunları için 2 yıl; 2 yıllık yüksek okul mezunları için 3 yıl, lise ve dengi okul mezunları için 4 yıl zabıta memuru olarak çalışmış olmak,

3. Son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olmak,

4. Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,

5. Kadro durumu elverişli olmak,

şartları aranır.

(2) Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kurumlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz.”

Dilekçilerin iddiaları ve ilgili mevzuat birlikte değerlendirildiğinde;

Belediye Zabıta Yönetmeliğinin “Görevde yükselme şartları” başlıklı 17 nci maddesinin 1 inci fıkrasında, zabıta başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara atanabilmek için gereken şartların belirtildiği; 2 nci fıkrasında ise aynen;

“Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kurumlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz.”

düzenlemesine yer verildiği,

Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 nci maddesinin 1 inci fıkrasında, zabıta şube müdürü, zabıta amiri ve zabıta komiseri kadrolarından ayrı olarak zabıta daire başkanı ve zabıta müdürü kadrolarının görevde yükselmenin dışında tutulduğu, ancak aynı maddenin son fıkrasına göre, zabıta daire başkanı ya da zabıta müdürü olarak atanacak kişilerin de hizmet süreleri yönünden 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde yer alan şartları taşımaları yanında ayrıca en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olmaları gerektiğinin düzenlendiği görülmektedir.

Öte yandan, Belediye Zabıta Yönetmeliği’nin 9, 17, 40 ve 49’uncu maddelerinin iptali istemiyle açılan davada Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun Esas no.2010/2799 ve Karar No.2013/4540 sayılı kararında,

“Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 maddesinin 1 fıkrasında. "Bu Yönetmeliğin 6ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır" hükmüne yer verilerek, zabıta şube müdürü, zabıta amiri ve zabıta komiserinden ayrı olarak zabıta daire başkanı ve zabıta müdürü görevde yükselmenin dışında tutulmuştur. Ancak aynı maddenin son fıkrasında. "Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini. 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kurumlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet surelerini dikkate alarak belirlerler Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır." ibaresine yer verilmiş, böylece zabıta daire başkanı ya da zabıta müdürü olarak atanacak kişilerin de hizmet süreleri yönünden 657 sayılı Yasanın 68. maddesinin (B) bendinde yer alan şartları taşımaları yanında ayrıca en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olmaları gerektiği düzenlendiğinden davacının bu iddiasına da itibar edilmemiştir.”

denilmiştir.

Somut olayda 5 inci dereceli şoför kadrosunda bulunan kişinin 3 üncü dereceli zabıta müdürü kadrosuna atanması işlemi yapılır iken, 657 sayılı Kanun’un 68 inci maddesinin (B) bendinde yer alan şartları taşımasının yanında ayrıca en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olması gerektiği anlaşılmaktadır.

Dosya ve eki belgelerin incelenmesi neticesinde; söz konusu kişinin Uzman Jandarma IV. Kademeli Çavuş kadrosunda iken istifa ederek 15/08/2016 tarihinde ... Belediyesinde şoför kadrosunda göreve başladığı, 10/11/2017 tarihinde zabıta müdürü kadrosuna atamasının yapıldığı, dolayısı ile Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 nci maddesinin 2 nci fıkrasında yer alan en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olma şartını sağlamadığı görülmektedir. Öte yandan görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmayacağına ilişkin iddialarla ilgili olarak; dosya ve eklerinin incelenmesinde belediyenin bu husustaki bir ilanı ya da bu ilana hiç başvuru olmadığına ilişkin herhangi bir kanıtlayıcı belge sunulmadığı görülmüştür.

Ayrıca söz konusu kişinin Zabıta Müdürlüğüne atanmasının ardından İtfaiye Müdürlüğü, Muhtarlık İşleri Müdürlüğü ile Temizlik İşleri Müdürlüğüne atamasının yapıldığı da görülmektedir. Zabıta ve İtfaiye Müdürlüğünün aksine Muhtarlık İşleri Müdürlüğü ile Temizlik İşleri Müdürlüğü, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik kapsamındaki müdürlüklerdir.

Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin “Hizmet grupları arasında geçişler” başlıklı 20 nci maddesinin 1 inci fıkrasında aynen;

“ (1) Bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde düzenlenmiş olan hizmet grupları arasındaki geçişler aşağıdaki esaslar çerçevesinde yapılır.

a) Aynı hizmet grubunun alt hizmet grubu içinde kalmak kaydıyla, sınav yapılmaksızın ilgili personelin isteği ve atanılacak kadronun gerektirdiği özellikleri taşımak şartıyla diğer görevlere atama yapılabilir.

b) Gruplar arası görevde yükselme niteliğindeki geçişler ve alt gruptan üst gruplara geçişler görevde yükselme eğitimi ve sınavına tabidir. Mahalli idarelerde ve diğer kamu/kurum ve kuruluşlarında, daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme eğitimi ve sınavına tabi tutulmadan atama yapılabilir.

c) Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan “yönetim”, “araştırma–planlama” ve “hukuk” hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilir. Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmaz.

ç) İstisnai memurluklarda çalışanlar veya çalışmış olanlar, bu Yönetmelik kapsamındaki kadrolara, atanacakları kadro için öngörülen şartları taşımaları kaydıyla sınavsız atanabilir.”

hükümlerine yer verilmiştir.

Söz konusu hükümde bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde düzenlenmiş olan hizmet grupları arasındaki geçişlerin hangi esaslar çerçevesinde yapılacağı düzenlenmiş olup 5 inci maddede “Görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadrolar” sayılmıştır. Müdürlük kadrosunun da görevde yükselmeye tabi kadrolardan biri olduğu görülmektedir.

Yukarıda yer verilen Yönetmeliğin “Hizmet grupları arasında geçişler” başlıklı 20 nci maddesinin (b) bendine göre mahalli idarelerde ve diğer kamu/kurum ve kuruluşlarında, daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme eğitimi ve sınavına tabi tutulmadan atama yapılabileceği belirtilmiş ise de; Zabıta Müdürlüğü kadrosu Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik kapsamında düzenlenmiş bir kadro değildir. Söz konusu Yönetmeliğin “Hizmet grupları arasında geçişler” başlıklı 20 nci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde;

“Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan “yönetim”, “araştırma, planlama ve savunma hizmetleri” (…) hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilir. Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmaz.” denilmektedir.

Bu itibarla Yönetmelik kapsamında bulunmayan kadrolardan Yönetmelik kapsamındaki kadrolara sınavsız atanılabilmesi için bulunulan görevin, atanılacak kadrodan daha üst bir görev niteliğinde olması gerekmektedir. Oysa Zabıta ve İtfaiye Müdürlüğü kadroları Yönetmelik kapsamı dışındaki kadrolar olmasına rağmen Yönetmelik kapsamındaki müdürlüklere denk nitelikte olup, daha üst kadrolar değildir. Bu nedenle mevzuata aykırı olarak Zabıta Müdürü ve ardından İtfaiye Müdürü olarak atanan ...’ın bu atama işleminin ardından Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik kapsamındaki Muhtarlık İşleri Müdürlüğü ile Temizlik İşleri Müdürlüğüne sınavsız atanması da mevzuata uygun bulunmamaktadır.

Bu itibarla, sorumluların karar düzeltilmesine ilişkin talebinin reddi ile 64 sayılı ilamın 2/A Maddesinde yer alan tazmin hükmünün tasdikine ilişkin 15.12.2021 tarih 50611 tutanak sayılı Temyiz Kurulu Kararının DÜZELTİLMESİNE MAHAL OLMADIĞINA, (üyeler …, …, …, …, …, …’in karşı oylarına karşı) oyçokluğu ile

Karar verildiği 12.10.2022 tarih ve 52376 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.

Karşı oy gerekçesi

Üyeler …, …, …, …, …, …’in karşı oy gerekçesi:

Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri 04.07.2009 tarihli ve 27278 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe konulan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik hükümlerinden istisna tutulmuştur. 11/04/2007 tarihli ve 26490 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliğinin “Görevde yükselme şartları” başlıklı 17 nci maddesinde,

“(1) Bu Yönetmeliğin 6. maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.”

denilmekte olup zabıta daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aranan şartlar tek tek sayılmış ve bu şartlardan biri de görevde yükselme sınavında başarılı olmak olarak belirlenmiştir. Zabıta daire başkanı ve zabıta müdürü kadroları kapsam dışı bırakılmış olup, buna göre, bu kadrosuna atanabilmek için görevde yükselme sınavında başarılı olma şartı aranmamaktadır.

Şoför kadrosundaki ...`ın zabıta müdürlüğüne atanması Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 nci maddesinin ikinci fıkrası gereğince; 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 68/B maddesi hükümlerine göre yapıldığından ve adı geçen maddede belirtilen şartları yerine getirdiğinden atamasında herhangi bir hukuka aykırılık bulunmamakta olup kamu zararı oluşmamıştır.

Şoför kadrosundaki ...’ın zabıta ve itfaiye müdürü kadrosundan sonra muhtarlık işleri müdürlüğü ile temizlik işleri müdürlüğü kadrosuna yapılan atamanın da Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğe uygun olduğu anlaşılmaktadır. Bu Yönetmeliğin 20 nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendine göre, itfaiye müdürü ve yazı işleri müdürü kadrolarının eşdeğer olup olmadığına bakmak gerekmektedir. Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Yönetmeliğin yer alan (I) sayılı Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri memur kadro kütüğünde itfaiye müdürü ve yazı işleri müdürü kadrolarının en alt ve en üst derece aralıkları 1-4 derece olarak belirlenmiş olup kadro bakımından mezkûr görevlerin eş değer olduğu anlaşılmaktadır.

Buna göre, 657 sayılı Kanuna ve Belediye İtfaiye Yönetmeliğine uygun olarak eğitim şartını ve hizmet yılı şartını birlikte taşıyan ve istisna olarak tutulan zabıta müdürlüğü kadrosuna ataması yapılan ...`ın ardından diğer müdürlük kadrolarına atamasında herhangi bir hukuka aykırılık bulunmamakta sorumluların karar düzeltilmesi dilekçesindeki iddiaların kabulüyle karar düzeltilmesine mahal olduğuna karar verilerek tazmin hükmünün kaldırılması gerekir.