Sayıştay 2. Dairesi 43007 Kararı - Yüksek Öğretim Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Yüksek Öğretim Kurumları

• Yılı: 2013

• Daire: 2

• Dosya No: 43007

• Tutanak No: 45177

• Tutanak Tarihi: 17.10.2018

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Yönetici payı ödenen ve (B2) puanı üzerinden mesai dışı ek ödeme yapılmayan yöneticilere ayrıca mesai içi faaliyetlerine karşılık olarak (A), (C) ve (D) puanları üzerinden döner sermayeden ek ödeme yapılması;

337 sayılı Ek İlamın 1. maddesiyle; 2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun 58 inci maddesinin (f) fıkrasına göre görev yaptıkları birimin döner sermaye gelirinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılan ve mesai dışı ek ödeme puanı (B2) üzerinden ödeme yapılmayan … Fakültesi Dekan ve Dekan Yardımcılarına yönetici payı dışında, mesai içi faaliyetlerine karşılık olarak [bireysel net katkı puanının diğer unsurları olan kurumsal katkı puanı (A), eğitim-öğretim faaliyeti puanı (C) ve bilimsel faaliyet puanı (D) puanları üzerinden] ek ödeme yapıldığı gerekçesiyle …TL’nin tazminine ilişkin hüküm tesis edilmiştir. {159 sayılı (Asıl) İlamın 32. maddesiyle de aynı konu hakkında tazmin hükmü verilmiş, bu tazmin hükmü üzerine yapılan temyiz başvurusu üzerine Sayıştay Temyiz Kurulunun 14.12.2016 tarih ve 42474-42475-42476-42477-42478 tutanak sayılı Kararları ile; (A) puanı üzerinden yapılan ödemelerde kamu zararına sebebiyet verilmediği ve (C) ve (D) puanları üzerinden yapılan ödemelerin yeniden yapılacak bir değerlendirmeyi gerektirdiği ifade edilerek tazmin hükmünün BOZULARAK DAİREYE GÖNDERİLMESİNE oy çokluğuyla karar verilmiş, ancak Sayıştay 2. Dairesi kararında direnerek yeniden işbu temyize konu tazmin hükmünü vermiştir.}

Sorumlu (Harcama Yetkilisi sıfatıyla temyiz talep eden Dekan Vekili …), (aynı ilam maddesinden sorumlu diğer tüm sorumluların kendi gündem sıralarında görüşülen tüm temyiz dosyalarında da tamamen aynı olmak üzere) temyiz dilekçesinde özetle; elde edilen döner sermaye gelirlerinden katkıya yönelik ek ödeme uygulamasının ülkemizde ilk önce 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları İle Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun ile düzenlenmiş olup, Sağlık Bakanlığı tarafından uygulanmaya başlanan Sağlıkta Dönüşüm Projesi kapsamında sağlık hizmetlerinin iyileştirilmesi ve daha fazla sağlık hizmeti üretilebilmesini teşvik edici olarak bu Kanunun devreye sokulduğunu, söz konusu Kanunun amaçlarının 2011 yılında ise 2547 sayılı Kanunda yapılan düzenleme ve sonrasında Maliye Bakanlığı ve Sağlık Bakanlığının uygun görüşü alınarak YÖK tarafından oluşturulan Yönetmelik ile üniversitelere uyarlandığını, … Üniversitesi dâhil olmak üzere tüm üniversitelerde Yönetmeliğin izin verdiği şekilde hesaplama yapıldığını, yönetici pozisyonundaki öğretim üyelerinin Kanun ve Yönetmeliğin belirlediği dağıtım esasları üzerinde bir tasarrufu bulunmadığını, Sağlık Bakanlığı hastanelerinde sadece sağlık hizmeti sunumu mesleki faaliyetleri oluştururken; üniversitelerde ise öncelikli olarak eğitim-öğretim ile araştırma faaliyetleri (gelir getirici olmayan faaliyetler) ile birlikte sağlık hizmetleri (gelir getirici faaliyetler) sunumu yapılmakta olduğunu, üniversitelerde yöneticilerin ve öğretim üyelerinin zorunlu olarak mesaisinin önemli bir kısmını gelir getirmeyen faaliyetlerin oluşturduğunu, bu açıdan bakıldığında 2547 sayılı Kanun ile Yönetmelikteki düzenlemeler ile yöneticilerin ve öğretim üyelerinin gelir getirici faaliyetlere aşırı yönelerek birincil görevleri olan eğitim-öğretim ile araştırma faaliyetlerini terk etmemeleri için A, C, D ve E puanları oluşturulduğunu, bu sayede gelir getirici faaliyetleri olamayan birimlerde (Temel Tıp Bilimleri) görev yapan öğretim üyelerinin de elde edilen gelirden belirli bir oranda pay almalarının sağlandığını, gelir getirici faaliyetleri olan birimlerde görev yapan öğretim üyelerinin gelir getirici faaliyetleri olamayan birimlerde görev yapan öğretim üyeleri ile eşit olarak A, C, D ve E puanlarını almalarının yanı sıra mesai içi ve mesai dışı gelir getirici faaliyetler olarak tanımlanan B1 ve B2 puanlarından da ek ödeme almalarının sağlandığını, yöneticiler için ise mesai içi gelir getirici faaliyetlere yönelerek yönetsel faaliyetleri aksatmamaları için yönetici payı tanımlanmış olup; ayrıca mesai dışı gelir getirici faaliyette bulunmaları halinde B2 puanı kadar daha ek ödeme alabilmelerinin sağlandığını, Kanun ve Yönetmelikte yöneticilerin eşitlik ilkesi temelinde diğer öğretim üyelerinde olduğu gibi A, C, D ve E puanlarını alabilmeleri için B2 puanı zorunluluğu getirilmediğini, 2013/159 sayılı Sayıştay İlamının karara bağlandığı yargılama esnasında Sayıştay Denetçisi tarafından “Yönetmelik ile kurumsal katkı puanının getirildiği, yöneticilere bu puan esaslarına göre ödeme yapıldığı, bu itibarla Yönetmelikte mevzuat dayanağını bulan ödeme dolayısıyla hesap ve işlemlerin yasal düzenlemelere uygunluğuna hükmedilmesi gerektiği”nin ifade edildiğini, duruşmanın Savcısının da “Savunmaların kabulü ile yapılan işlemlerin mevzuatına uygunluğuna hükmedilmesinin uygun olacağı” şeklinde mütalaasını sunduğunu, Temyiz Kurulu Kararında da “Yönetici payı dışında sadece (A) Kurumsal katkı puanı üzerinden ek ödeme yapıldığı ve bu puan üzerinden yapılan ödemenin mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından; yapılan uygulamada kamu zararına sebebiyet verildiğinden söz etmek mümkün görünmediği” ifade edilerek tazmine ilişkin hükmün bozulmasına oy çokluğuyla karar verildiğini, … Üniversitesi … Fakültesinde döner sermaye gelirlerinden, Dekan ve Dekan Yardımcısına, 2547 sayılı Kanunun 58 inci madde f bendinde yer alan hükmüne uygun olarak ek ödeme yapılmakta olduğunu, Kanun ve Yönetmelikte yöneticilerin eşitlik ilkesi temelinde diğer öğretim üyelerinde olduğu gibi A, C, D ve E puanlarını alabilmeleri için B2 ve B3 (08.10.2016 tarih ve 29851 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan yönetmelik değişikliği ile tanımlanan mesai dışı ilave ücret alınan B puanı) puanı zorunluluğu getirilmediğinden B2 ve B3 puanı olmasa dahi diğer puanlar göz önüne alınarak tüm üniversitelerde olduğu gibi ek ödeme yapıldığını,

Yukarıda izah etmeye çalıştığı ve aşağıda da detayları ile sübut delilleri ortaya konulmuş olan beyanlardan da anlaşılacağı üzere; şahsına yöneltilen suçlamaların hukuki mesnetten yoksun olup, yersiz olduğunu, gerçeğe, hak ve nefasete aykırı olduğunu, tarafına yöneltilen suçlamaları kabul etmediğini, Kurulumuzun ilgili yasa ve yönetmelikler çerçevesinde işlem tesis ettiğini sunmuş olduğu bilgi ve beyanlardan tespit ederek gereğine karar vermesini arz ettiğini, olayı daha da detaylandırmak gerekirse;

2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesi f bendinde yer alan; “Bu fıkra kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz.” hükmünün 18 Şubat 2011 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmelik’in 3 üncü maddesindeki tanımlamalar ve dağıtım esaslarını belirleyen 5 inci maddesindeki esaslar ile “mesai saatleri içerisinde yapılan gelir getirici faaliyetlerden ek ödeme yapılamayacağı” şeklinde açıklığa kavuşturulmuş olduğunun düşünüldüğünü, ayrıca aynı 5 inci maddenin 3 üncü bendi hükmü ile mesai saatleri içerisinde yapılan gelir getirici faaliyetlerden alınan puanın (B1) puanı olarak, mesai saatleri dışında yapılan gelir getirici faaliyetlerden alınan puanın (B2) puanı olarak nitelendirildiğini, 08.10.2016 tarih ve 29851 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan yönetmelik değişikliği ile Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yapılan düzenleme ile; “(B) Bireysel gelir getirici faaliyet puanı; Kurum içinde bireysel gelir getirici faaliyetlerden dolayı alınan mesai içi (B1), mesai dışı ilave ücret alınmayan (B2) ve mesai dışı ilave ücret alınan (B3) puanlarının toplamından oluşan puandır.” ifadesi ile B3 puanının (mesai dışı ilave ücret alınan B puanı) olarak tanımlandığını, … Fakültesinde Dekan ve Dekan Yardımcısına yapılan ek ödemelerde hiçbir şekilde Kanunun yasakladığı bireysel gelir getirici faaliyetlerden dolayı alınan mesai içi (B1) ve kanunun izin verdiği bireysel gelir getirici faaliyetlerden dolayı alınan mesai dışı (B2) puanından ek ödeme yapılmadığını, 2016 yılında yapılan değişiklikle tanımlanan B3 puanının ilgili dönemi (2013) kapsamadığını, Yönetmelik ekinde yer alan “Gelir Getirici Faaliyet Cetveli”nin sadece sağlık hizmetlerini ve bu hizmetlerin karşılığında öngörülen puanları içermekte olduğunu, dolayısıyla dekan ve dekan yardımcısı görevini yürütmekte olan ilgili öğretim üyeleri adına kayıt edilmiş B1 puanı bulunmakla birlikte hiçbir şekilde ödeme hesabına katılmadığını, … Üniversitesi bünyesinde 2547 sayılı Kanun ve ilgili Yönetmelik hükümleri doğrultusunda hazırlanan katkıya dayalı ek ödeme hesaplama yazılımında yönetici unvanı taşıyan kişilerin ek ödeme hesabının =( EĞER(DÜŞEYARA(_Kadro.Görev_Ünvanı;KATSAYILAR!A:G;7;YANLIŞ) =_Yönetici;_AKREDİSİ +(_B2HESAP+_CHESAP+_DHESAP)*Kalibrasyon Katsayısı şeklindeki formülle gerçekleştirilmekte ve yazılımsal olarak engellenmekte olduğunu, formülden de anlaşılacağı üzere; yönetici unvanı taşıyan kişilerin ek ödeme hesabında mesleki faaliyetlerinin karşılığı olarak sadece mesai dışı gelir getirici faaliyet puanı (B2) puanı varsa hesaba yansıtılmakta, mesai içi gelir getirici faaliyet puanı (B1) puanı olsa dahi hesaba yansıtılmasına yazılımsal olarak izin verilmediğini, … Üniversitesi bünyesinde geliştirilen katkıya dayalı ek ödeme hesaplama yazılımının katkıya dayalı ek ödemeye ilişkin Yönetmeliğin yayımlandığı 18.02.2011 tarihinden itibaren 13 üniversitenin kullanımına sunulmuş olup bu üniversitelerde ve benzer yazılımları kullanan diğer üniversitelerde de yönetici unvanı taşıyan kişilerin ek ödeme hesabının aynı şekilde hesaplandığını ve mesai içi gelir getirici faaliyet puanı (B1) puanı olsa dahi hesaba yansıtılmadığını, bu açıdan değerlendirildiğinde uygulamada bir değişiklik yapılması öngörülüyorsa, bu doğrultuda Yönetmelikte değişiklik yapılması ve tüm üniversitelerde uygulama değişikliğine gidilmesi gerektiğini ki bu durumda yüzlerce yöneticinin etkilenmesinin söz konusu olacağını, Yönetmeliğin dağıtım esaslarını belirleyen 5 inci maddesinin 1 inci bendinde (A) puanının tanımlandığını ve hesap şeklinin belirtildiğini, Dekan ve Dekan Yardımcısına, gelir getirici katkısı olmayan diğer tüm öğretim üyesi ve personele olduğu gibi (A) Kurumsal katkı puanı karşılığında ek ödeme yapılmakta olduğunu, ilgili Yönetmeliğin ve sonrasında Yönetmelikte değişiklikler ve düzenlemeler yapan Yönetmeliklerin hiçbirisinde (A) Kurumsal katkı puanının yöneticiler için mesai dışı B puanı (B2) bulunması halinde hesaplamaya dahil edilmesi ile ilgili bir hüküm bulunmadığını, bu durumun Sayıştay Temyiz Kurulunun “A puanının, Kadro/görev ünvanına göre ortalamadan verilen bir puan olması hasebiyle, Yönetmelik eki Kadro/Görev Unvan Katsayı Cetvelinde öğretim üyesi olarak yöneticilere ilişkin kadro/görev unvanlarının açıkça sayılması (ve sadece öğretim üyesi olunmasının yeterli olması) karşısında döner sermaye biriminde görevli herkese (A) puanı için yöneticilere ek ödeme yapılamayacağından bahsetmenin mümkün olmadığı” görüşü ile desteklenmekte olduğunu, ancak ilgili Dairenin Ek İlamda Temyiz Kurulunun bu görüşünü göz ardı ettiğini, (E) Diğer faaliyetler puanının Yönetmelikte tarif edilmiş olup hesap şeklinin belirtildiğini, ilgili Yönetmeliğin ve sonrasında Yönetmelikte değişiklikler ve düzenlemeler yapan Yönetmeliklerin hiçbirisinde (E) Diğer Faaliyetler puanının yöneticiler için mesai dışı B puanı (B2) bulunması halinde hesaplamaya dahil edilmesi ile ilgili bir hüküm bulunmadığını, Sayıştay Temyiz Kurulunun Kararı ile “Yukarıda tanımlanmaya çalışılan (mesai içi) mesleki hizmetlerle ilişkilendirilemeyen bu faaliyetlerin mevcut olması halinde kendilerine bu puanlar için ek ödeme yapılabilmesine engel bir husus olmadığı, ayrıca (E) puanının (A) puanı üzerinden hesaplanması hasebiyle, (A) puanı için yukarıda belirtilen gerekçelerle, (E) puanı için yöneticilere ek ödeme yapılamayacağı şeklinde bir kanaate varmanın mümkün görünmediği”nin bildirildiğini, ilgili Dairenin Ek İlamda Temyiz Kurulunun bu görüşünü de göz ardı ettiğini, Yönetmeliğin dağıtım esaslarını belirleyen 5 inci maddesinin 4 üncü bendinde (C) Eğitim-öğretim faaliyeti puanının tanımlandığını ve hesap şeklinin belirtildiğini, anılan hüküm doğrultusunda tüm öğretim üyelerinde olduğu gibi Dekan ve Dekan Yardımcısına da, öğretim üyeliği vasfı nedeniyle gerçekleşen, döner sermaye kapsamında yapılmayan eğitim faaliyetleri karşılığında ek ödeme yapılmakta olduğunu, ilgili Yönetmeliğin ve sonrasında yönetmelikte değişiklikler ve düzenlemeler yapan Yönetmeliklerin hiçbirisinde (C) Eğitim-öğretim Faaliyeti puanının yöneticiler için mesai dışı B puanı (B2) bulunması halinde hesaplamaya dahil edilmesi ile ilgili bir hüküm bulunmadığını, aynı Yönetmeliğin ilk kurgusunda mesai içi ve dışı tanımı sadece gelir getirici faaliyetler için tanımlandığından C puanını kapsamadığını, eğitim-öğretim faaliyetlerinin, gelir getirici faaliyetler olmayıp, yasal düzenlemeler nedeniyle tüm öğretim üyelerinin kişisel tercihlere bırakılmadan kadro unvanlarına göre yerine getirilmesi zorunlu olan faaliyetlerinden olduğunu, zaten Yönetmelikle gelir getirici mesleki faaliyetlerden (B puanları) ayrılan gelir getirmeyen A, C, D ve E puanlarının mesai içi ya da dışı yapılmasının kuruma ek bir gelir sağlamadığını, bu yüzden hesaplamalar sırasında A, C, D ve E puanları için mesai kavramı gözetilmediğini, Yönetmeliğin dağıtım esaslarını belirleyen 5 inci maddesinin 5 inci bendinde (D) Bilimsel faaliyet puanının tanımlandığını ve hesap şeklinin belirtildiğini, bu hüküm doğrultusunda tüm öğretim üyelerinde olduğu gibi Dekan ve Dekan Yardımcısına da, öğretim üyeliği ve araştırmacı kimliği nedeniyle gerçekleşen, döner sermaye kapsamında yapılmayan bilimsel faaliyetleri karşılığında ek ödeme yapılmakta olduğunu, bilimsel faaliyetlerin zaman bağımsız olarak gerçekleştirilmekte olduğunu, gerektiğinde kurum ve mesai dışında emek sarf edilmekte olduğunu, ilgili Yönetmeliğin ve sonrasında Yönetmelikte değişiklikler ve düzenlemeler yapan Yönetmeliklerin hiçbirisinde Bilimsel Faaliyetler puanının (D) yöneticiler için mesai dışı B puanı (B2) bulunması halinde hesaplamaya dahil edilmesi ile ilgili bir hüküm bulunmadığını, aynı Yönetmeliğin ilk kurgusunda mesai içi ve dışı tanımı sadece gelir getirici faaliyetler için tanımlandığından D puanını da kapsamadığını, Sayıştay Temyiz Kurulunun “Bu faaliyetlerden hangilerinin mesai içinde hangilerinin mesai dışında yapıldığına dair bir bilgiye ulaşılamadığı, dolayısıyla, yeniden bir değerlendirme yapılmadan, bu haliyle (C) ve (D) üzerinden yapılan ödemelere tazmin hükmü verilmesinin mümkün görünmediği” hükmünde de görüleceği üzere mesai içi ve dışı ayrımı gözetilmeyen/gözetilemeyen bu faaliyetler için Yönetmelikte zaten gelir getirmedikleri için mesai içi ve dışı kavramı getirilmeden tek puan olarak hesaplandığını, tereddüt hâsıl olan hususta Yönetmelik değişikliği ile bir düzenleme yapılmadığı sürece (C) ve (D) puanlarının farklı bir şekilde hesaplanması Kanun ve Yönetmeliğe aykırı olduğu için yöneticilerin inisiyatifinde olmadığını, ek ödeme hesaplamalarının bu doğrultuda yapılması gerektiğinin, Yükseköğretim Kurulunun 2011 ve 2012 yıllarında gerçekleştirdiği ek ödeme konulu çalıştaylarda da ifade edildiğini, 2012, 2014 ve 2016 yıllarında yapılan Yönetmelik değişikliklerinde bu hususlarda herhangi bir ek düzenlemeye ihtiyaç duyulmadığını, kanun ve yönetmeliklerin eş işi yapan öğretim üyeleri arasında cezalandırıcı olamayacağını, aksi takdirde yöneticilik görevinin yapılması kabul edilebilir olmaktan çıkacağını, yöneticilere gerçekleştirdikleri yönetsel faaliyetler karşılığında yönetici payı verilmesindeki amacın “gelir getirici faaliyetlere” yönelmeden, yönetsel görevlerini aksatmamaları olduğunu, bunun dışında asli görevleri olan eğitim ve araştırma faaliyetlerinin devam etmesinin yasal zorunluluk olduğunu, yukarıda ilgili mevzuattaki maddeleri ile izah edildiği üzere yöneticilere yönetici payı dışında ek ödeme yapılmasının Yönetmelikte açıklanan A, C, D ve E puanlarının karşılığı olup hiçbir şekilde mesai içi gelir getirici faaliyet (B1) puanlarını içermediğini, ilgili Yönetmeliğin ve sonrasında Yönetmelikte değişiklikler ve düzenlemeler yapan Yönetmeliklerin hiçbirisinde A, C, D ve E puanlarının yöneticiler için mesai dışı B puanı (B2) bulunması halinde hesaplamaya dâhil edilmesi ile ilgili bir hüküm bulunmadığını, ilgili Dairenin Temyiz Kurulu Kararı sonrasında hazırladığı Ek İlamda yorumda bulunarak Kanun ve Yönetmelikte tanımlanmayan bir açıklama ile yöneticilere ödenen ek ödemenin B2 mesai dışı gelir getirici faaliyetlerde bulunma koşuluna bağlamasının hukuksuz olduğunu, bu koşulun hiçbir şekilde Kanun ve Yönetmelik ile 2012, 2014 ve 2016 yılında gerçekleştirilen revizyonlarda da bulunmadığını, bu uygulamanın ancak yönetmelik değişikliği ile mümkün olabileceğini, bu durumda hesaplamayı yasal dayanağı olmadığı bir şekilde yapmadıkları için yöneticilerin suçlanamayacağını, kaldı ki bu öneri uygulandığı takdirde eşitlik ilkesi doğrultusunda tüm öğretim üyelerini kapsayacak şekilde uygulanmak zorunda kalınacağını; bu durumda da sadece yöneticileri değil öğretim üyelerinin neredeyse tamamını (çok az sayıda öğretim üyesi mesai dışı gelir getirici faaliyette bulunduğundan) ek ödeme dışında bırakacağını, Yönetmeliğin 10 uncu maddesinin 6 ncı bendi doğrultusunda … Üniversitesinin katkıya dayalı ek ödeme dağıtımı yapılan tüm birimlerinde inceleme heyetleri kurulduğunu, her bir hesaplama döneminde öncelikle verilerin, inceleme heyetlerince kontrol edilmekte; bu kontrol sonrası onaylanan veriler ile programsal hesaplama gerçekleştirilmekte olduğunu, hesaplama sonrası oluşturulan bordroların öncelikle Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü hesap uzmanları tarafından gerekli kontrollerinin yapılmakta, kontrollerin tamamlanması sonrasında Saymanlığa iletilmekte olduğunu, Saymanlık yetkililerince yapılan incelemeler sonrasında üç farklı kontrol mekanizmasının tamamlanmasıyla birlikte ödeme işlemlerinin gerçekleşmekte olduğunu, bu detaydan da anlaşılacağı üzere … Üniversitesinde katkıya dayalı ek ödeme sistemi içerisinde Maliye Bakanlığı kadrosunda bulunan yetkililerin de bulunduğu üç farklı heyet tarafından kontrolden geçirilip onaylandıktan sonra ödemeye dönüşmekte olduğunu, katkıya dayalı ek ödeme Yönetmeliğinin yayımlandığı 18.02.2011 tarihinden itibaren gerçekleşen bu uygulamanın ilgili mevzuat hükümleri doğrultusunda olduğu ve Harcama Yetkilisi ile Gerçekleştirme Görevlisinin şahsi tasarrufunda olmadığının açık olduğunu, … Fakültesinde Dekan ve Dekan Yardımcısına ilgili mevzuat hükümlerine uygun olarak ek ödeme yapıldığını, bu bağlamda kamu zararı oluşmadığının aşikâr olduğunu ifade ederek bu bilgiler ışığında tazmin hükmünün temyizen kaldırılması gerektiğini iddia etmiştir.

Başsavcılık mütalaasında özetle; temyiz talebinde bulunan sorumlunun dilekçesinde; döner sermaye gelirlerinden yapılan ek ödemelerin Kanuna ve ilgili Yönetmeliğine uygun olarak yapıldığı, yapılan ödemelerde mevzuatına aykırı bir yön bulunmadığı hasebiyle, verilen tazmin hükmünün kaldırılmasının talep edildiği ifade edildikten sonra; belirtilen hususlar karşısında temyiz talebinin kabulü ile Dairece verilen tazmin hükmünün kaldırılmasına karar verilmesinin uygun olacağı belirtilmiştir.

İşbu dosyaya esas Ek İlam maddesiyle aynı konuyu ilgilendiren Ek İlamın 3. maddesine karşı 43003 sayılı dosyayla temyiz talebinde bulunan … ve 43147 sayılı dosyayla temyiz talebinde bulunan … ile Sayıştay Savcısının sözlü açıklamalarının dinlenmesinden ve dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra (işbu dosyayla duruşma talebinde bulunan …’e 28.09.2018 tarihinde ve yine işbu dosyaya esas Ek İlam maddesinde sorumluluğu bulunan ve 43151 sayılı dosyayla duruşma talebinde bulunan …’ya 01.10.2018 tarihinde duruşma günü bildirilmiş olmasına karşın duruşmaya katılmadıklarından, Hukuk Muhakemeleri Kanununun 369 uncu maddesi hükmü uyarınca dosya üzerinde ve gıyaplarında),

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:

Önceki (14.12.2016) tarihli Temyiz Kurulu Kararımızda; gerek 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinde gerekse bu madde uyarınca yürürlüğe konulmuş olan Yönetmelikte yer alan ve yöneticilere döner sermayeden yapılacak ödemelerin esaslarını belirleyen düzenlemelerdeki “yöneticilere mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerden dolayı yönetici payı dışında ayrıca ek ödeme yapılamaması, mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkılarının bulunması halinde ise gelir getirici katkıları dikkate alınarak ek ödeme yapılabilmesi” temel kuralının, Dairece “Yönetmelikteki formülde yer alan (B2) puanı dışındaki (A), (B1), (C), (D) ve (E) puanlarından yöneticilere ödeme yapılamayacağı, sadece (B2) puanı üzerinden ödeme yapılabileceği” şeklinde yorumlanması üzerine kurulan tazmin hükmü;

• “(A) Kurumsal katkı puanı”nın, kadro/görev unvanına göre ortalamadan verilen bir puan olması hasebiyle, Yönetmelik eki Kadro/Görev Unvan Katsayı Cetvelinde öğretim üyesi olarak yöneticilere ilişkin kadro/görev unvanlarının açıkça sayılması (ve sadece öğretim üyesi olunmasının yeterli olması) karşısında döner sermaye biriminde görevli herkese verilen (A) puanı için yöneticilere ek ödeme yapılamayacağından bahsetmenin mümkün olmadığı,

• “(E) Diğer faaliyetler puanı”nın (A) puanı üzerinden hesaplanması hasebiyle, (A) puanı için yukarıda belirtilen gerekçelerle, (E) puanı için yöneticilere ek ödeme yapılamayacağı şeklinde bir kanaate de varılamayacağı,

• “(C) Eğitim-öğretim faaliyeti puanı” ve “(D) Bilimsel faaliyet puanı” üzerinden yapılan ödemelere esas teşkil eden ödeme emri belgeleri ve eki kanıtlayıcı belgelerden (mesai içi) mesleki hizmet kapsamında değerlendirilebilecek olan bu faaliyetlerden hangilerinin mesai içinde hangilerinin mesai dışında yapıldığına ilişkin bir bilgiye ulaşılamadığı; bu haliyle (C) ve (D) üzerinden yapılan ödemelere ilişkin yeniden bir inceleme yapılması gerektiği

İfade edilmek suretiyle, ödemeye konu olayda (A) puanı açısından kamu zararına sebebiyet verilmediği düşüncesiyle, sadece (C) ve (D) puanları açısından yapılacak inceleme sonucuna göre kamu zararı değerlendirilmesi yapılmasını teminen BOZULARAK Dairesine gönderilmiştir.

Dairesince yapılan yeniden inceleme sonucunda ise;

• Yöneticiler için (A) puanı hesaplanabilmesi için, puanın tanımı gereği; yöneticilerin hangi birim ve alt birimde mesai dışında aktif katkı yaptıklarının belirlenmiş olması, dolayısıyla da döner sermaye faaliyetlerinde birim ve alt birimde aktif çalışmalara katılmaları gerektiği, ayrıca Yönetmeliğe ekli I sayılı Cetvelde unvanlar bazında belirlenen kurumsal görev katsayılarında yöneticilere ayrı bir puan getirilmesinin de mesai dışında aktif katkının yönetici olmayan diğer öğretim üyelerine kıyasla daha nitelikli bir katkı olması nedeniyle yöneticiler açısından olabilecek mağduriyetleri giderme amacını taşıdığı,

• (A) puanı hesaplanmamış veya hesaplanamamış olan yöneticiler için (E) puanı hesaplanma imkânının zaten bulunmadığı, (E) puanına esas komisyon faaliyetlerinin yöneticilik esasları çerçevesinde ve bu nedenle yapılan ödemelerin de katkıya dayalı olmadan yapılan ödeme olarak değerlendirilmesi gerektiği,

• (C) ve (D) puanlarına göre ödeme yapılabilmesi için öncelikle döner sermayeye bir katkının yapılması gerektiği,

• Özetle; yöneticilere mesai dışı katkılarına dayalı olarak bireysel net katkı puanı hesaplanabilmesi için mesai dışında (B2) puanı hesaplanmasının zorunlu olduğu, bireysel net katkı puanının başka herhangi bir unsurunun döner sermayeye doğrudan katkı yapıldığını gösteren bir puanlama olmadığı; bu nedenle de, katkıya dayalı bir performans ödemesi olan döner sermayeden yapılan ek ödemelerin, Yönetmeliğin 5 inci maddesinde detayları düzenlenen Bireysel Net Katkı Puanı üzerinden ödenmesinde, yöneticilerin döner sermayeye katkısının, sadece gelir getirici faaliyet cetveli çerçevesinde hesaplanan faaliyetlerin mesai dışında yapılanları için hesaplanan (B2) puanı üzerinden yapılmak zorunda olduğu, ancak bu puanın olması durumunda, diğer puan unsurları olan (A), (C), (D) ve (E) puanlarının dikkate alınarak bireysel net katkı puanı hesaplanabileceği (A+B2+C+D+E)

İfade edilmek suretiyle, (B1 puanının kanunen zaten alınamayacağı sabit olmakla birlikte) bu sefer, kamu zararına konu olan (A), (C) (D) ve (E) puanlarının alınabilmesi için (B2) puanı mutlak koşul olarak gösterilerek; “(B2) puanına istinaden herhangi bir ödeme yapılmadığının anlaşıldığı belirtilen ahizlere sadece 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (f) fıkrası uyarınca yönetici payının ödenebileceği; (A), (C), (D) ve (E) puanları esas alınarak bireysel net katkı puanı hesaplanamayacağı” şeklindeki yargısal yorum dâhilinde Daire Kararında ısrar edilerek yeniden tazmin hükmü verilmiştir.

Konuya ilişkin mevzuat açısından yeniden değerlendirme yapılacak olursa;

2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun hesap yılında yürürlükte olan 58 inci maddesinin (c) ve (d) fıkralarında:

“c) Tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinin hesabında toplanan döner sermaye gelirleri bakiyesinden, bu yerlerde;

1. Gelir getiren görevlerde çalışan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine aylık (ek gösterge dahil), yan ödeme, ödenek (geliştirme ödeneği hariç) ve her türlü tazminat (28/3/1983 tarihli ve 2809 sayılı Kanunun geçici 3 üncü maddesinin beşinci fıkrası uyarınca ödenen tazminat dahil, makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatı hariç) toplamından oluşan ek ödeme matrahının yüzde 800'ünü, araştırma görevlilerine ise yüzde 500'ünü; bu yerlerde görevli olmakla birlikte gelire katkısı olmayan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine yüzde 600'ünü, araştırma görevlilerine ise yüzde 300'ünü,

2. Diğer öğretim elemanlarına ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personel (…) ile aynı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) bendine göre sözleşmeli olarak çalışan personele ek ödeme matrahının; uzman tabipler için yüzde 600’ünü, hastaneler başmüdürü ve eczacılar için yüzde 250'sini, başhemşireler için yüzde 200'ünü, diğer öğretim elemanları ile diğer personel için yüzde 150'sini, işin ve hizmetin özelliği dikkate alınarak yoğun bakım, doğumhane, yeni doğan, süt çocuğu, yanık, diyaliz, ameliyathane, enfeksiyon, özel bakım gerektiren ruh sağlığı, organ ve doku nakli, acil servis ve benzeri sağlık hizmetlerinde çalışan personel için yüzde 200'ünü geçmeyecek şekilde aylık ek ödeme yapılır. Sözleşmeli personele yapılacak ek ödeme matrahı, sözleşmeli personelin çalıştığı birim ve bulunduğu pozisyon unvanı itibarıyla aynı veya benzer unvanlı memur kadrosunda çalışan, hizmet yılı ve öğrenim durumu aynı olan emsali personel dikkate alınarak belirlenir. Emsali bulunmayan sözleşmeli personelin ek ödeme matrahı ise brüt sözleşme ücretlerinin yüzde 25'ini geçemez.(Ek cümle: 11/10/2011-KHK-666/5 md.) Bu fıkra uyarınca yapılacak ödeme sigorta prim kesintisine tabi tutulmaz.

Nöbet hizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışında gelir getirici çalışmalarından doğan katkılarına karşılık olarak (1) numaralı bentte belirtilen personel için yüzde 50’sini, (2) numaralı bentte belirtilen personel için yüzde 20’sini geçmeyecek şekilde ayrıca aylık ek ödeme yapılır.

…

d) Ziraat ve veteriner fakülteleri, sivil havacılık yüksekokulu ve bünyesinde atölye veya laboratuvar bulunan yükseköğretim kurumları ile sürekli eğitim merkezleri, açık öğretim hizmeti veren yükseköğretim kurumları ile düzenli döner sermaye geliri olan yükseköğretim kurumlarında üretilen mal ve hizmetlerden elde edilen döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemeler hakkında da (c) fıkrası hükümleri uygulanır.

…”

Denilmek suretiyle yükseköğretim kurumları bünyesinde öğretim elemanı pozisyonunda yer alan personele,

Aynı maddenin (f) fıkrasında:

“f) Rektör, rektör yardımcısı ve genel sekreterlere gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, üniversite yönetim kurulunun uygun gördüğü birimin döner sermaye hesabından yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılır. Yapılacak ek ödemenin tutarı ek ödeme matrahının, rektörler için yüzde 600’ünü, rektör yardımcıları için yüzde 300’ünü, genel sekreterler için yüzde 200’ünü geçemez.

Döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin dekan, başhekim ve enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcılarına, gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, görev yaptıkları birimin döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılır. Yapılacak ek ödemenin tutarı, ek ödeme matrahının, dekan, enstitü ve yüksekokul müdürü için yüzde 250’sini, bunların yardımcıları için yüzde 100’ünü, tıp ve diş hekimliği fakülteleri dekanları ile sağlık uygulama ve araştırma merkezleri başhekimleri için yüzde 500’ünü, bunların yardımcıları için yüzde 300’ünü geçemez.

Bu fıkra kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz. Mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkıları bulunması hâlinde alabilecekleri toplam ek ödeme tutarı, hiçbir şekilde yönetici payı dahil ilgisine göre (c) ve (d) fıkralarında belirtilen esaslara göre hesaplanacak tutarı geçemez.”

Denilmek suretiyle de öğretim elemanlarından bu kurumlarda (rektör, rektör yardımcısı, genel sekreter, dekan, başhekim ve enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcıları gibi) yönetici pozisyonunda yer alan personele döner sermaye gelirlerinden yapılacak ek ödemenin kurallarını ve limitlerini belirleyen temel hukuksal çerçeve çizilmiştir.

Diğer taraftan, bu hukuksal çerçeveyi açıklığa kavuşturmak ve ödemelerin usul ve esaslarını belirlemek üzere 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesine uygun olarak 18.02.2011 tarih ve 27850 sayılı Resmi Gazetede Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmelik yayımlanmıştır.

Bu Yönetmeliğin (hesap yılında yürürlükte olan halinin) “Dağıtım esasları” başlıklı (Değişik:RG-19/9/2012-28416) 5 inci maddesinde:

“(1) Birimde çalışanların, birim veya alt birim ortalamasına göre değerlendirilmesine veya birim ve alt birim ortalamasının birlikte ve hangi oranlarda değerlendirilmesi gerektiğine yönetim kurulu karar verir. Alt birimin, özelliklerinden dolayı birim ortalamasının altında kalması durumunda, hesaplamaların birim ortalamasından yapılıp yapılmamasına yönetim kurulu tarafından karar verilir. Adına bireysel gelir getirici faaliyet puanı girilmeyen kadro-unvan gruplarından hangilerinin alt birim veya birim ortalamasından ek ödeme alabileceklerine yönetim kurulu tarafından karar verilebilir.

(2) (A) Kurumsal katkı puanı; ilgili döner sermaye birim veya alt birim ortalamasının, kadro/görev unvan katsayısı ve aktif çalışılan gün katsayısı ile çarpımı sonucu bulunan puanı ifade eder. Bu puanın hesaplanmasında aşağıdaki formül uygulanır.

(A) = Birim (b-ort) veya alt birim (ab-ort) ortalaması x kadro/görev unvan katsayısı x aktif çalışılan gün katsayısı.

(3) (B) Bireysel gelir getirici faaliyet puanı; Kurum içinde bireysel gelir getirici faaliyetlerden dolayı alınan mesai içi (B1) ve mesai dışı (B2) puanlarının toplamından oluşan puandır. Her bir döner sermaye birimi için Yükseköğretim Kurulu tarafından hazırlanan “Gelir Getirici Faaliyet Cetveli”ne göre kişinin ürettiği hizmetlerden elde edilen puanlar kullanılarak hesaplanır. Bu puan aşağıdaki şekilde hesaplanır.

(B) = “Gelir Getirici Faaliyet Cetveli”ne göre alınan toplam puan.

(4) (C) Eğitim-öğretim faaliyeti puanı; döner sermaye kapsamında yapılmayan eğitim-öğretim faaliyetleri için Yükseköğretim Kurulu tarafından hazırlanan “Eğitim-Öğretim Faaliyetleri Cetveli”nde yer alan puanlar toplamıdır. Eğitim-öğretim faaliyetleri, kalite verimlilik unsurları dikkate alınarak puanlanır. Bu puanın hesaplanmasında kullanılacak cetvelde, genel ve bireysel memnuniyet anketleri, ulusal ve uluslararası eğitim değerlendirme ölçütleri, kurumun belirleyeceği usule uygun olarak ders notlarının basılı veya elektronik ortamda bulundurulması, örnek sınav sorularının ve cevaplarının elektronik ortamda yayınlanması gibi kalite unsurlarına yer verilir. Bu puan aşağıdaki şekilde belirlenir.

(C) = “Eğitim-Öğretim Faaliyetleri Cetveli”ne göre alınan toplam puan.

(5) (D) Bilimsel faaliyet puanı; döner sermaye kapsamında yapılmayan bilimsel faaliyetleri için, Yükseköğretim Kurulu tarafından hazırlanan “Bilimsel Faaliyetler Cetveli”nde yer alan puanlar toplamıdır. Bu puanlama bilimsel faaliyetlerin ölçme ve değerlendirilmesi amacıyla yapılır. Bilimsel faaliyetler cetvelinde bir faaliyet için belirlenen puan, faaliyeti gerçekleştiren öğretim elemanları arasında katkılarına göre ve bu puan toplamını aşmayacak şekilde dağıtılır. Bu puanın hesaplanması; öğretim elemanlarının bir önceki yıl içerisinde gerçekleştirdiği bilimsel faaliyetler puanı toplamının aylara eşit dağıtılması suretiyle aşağıdaki şekilde belirlenir.

(D) = (“Bilimsel Faaliyetler Cetveli” ne göre alınan toplam puan)/12.

(6) (E) Diğer faaliyetler puanı; (A), (B), (C) ve (D) puanlarının hesaplanmasında dikkate alınan faaliyetler dışındaki komisyon üyelikleri, özellik arz eden riskli birimlerde çalışma ve benzeri diğer hususlar dikkate alınarak yönetim kurulları tarafından tanımlanan ve belirlenen yüzdelik değerlerin kişinin (A) puanı ile çarpılması sonucu bulunan puandır. (E) puanı; (A) puanının her bir görev için % 30’unu, toplamda ise % 50’sini geçemez. (E) puanı aşağıdaki şekilde hesaplanır.

(E) = Kişinin (A) Puanı x Belirlenen yüzdelik değer.

(7) Kanunun 58 inci maddesinin (c) ve (d) fıkraları kapsamında bulunan personel ile (f) fıkrasının üçüncü paragrafı kapsamında yürütülen hizmetler için mesai dışı (B2) puanı hesaplanır. Bu hesaplama, ilgisine göre Kanunun 58 inci maddesinde belirlenen tavan tutarları geçmemek üzere yapılır.

(8) Yapılacak ek ödemede, tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde (hastaneler dahil) görev yapan personele;

a) Öğretim üye ve görevlileri ile uzman kadrosundaki uzman tabip ve diş tabiplerinin bireysel net katkı puanı = A + [(B1+B2+C) x KK]+D+E,

b) Araştırma görevlileri ile tabip ve diş tabiplerinin bireysel net katkı puanı =A+D+E,

c) Diğer personel bireysel net katkı puanı = A + E,

ç) Yapılacak ek ödeme miktarı= Dönem ek ödeme katsayısı x Bireysel net katkı puanı,

formülleri kullanılarak hesaplama yapılır.

…”

Denilirken, “Yöneticilere yapılacak ek ödeme” başlıklı 6 ncı maddesinde ise aynen:

“(1) Rektör, rektör yardımcısı ve genel sekreterlere gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, uygun görülen birimin döner sermaye hesabından yönetici payı olarak ayrılan tutardan kanunda belirtilen oranları geçmeyecek şekilde yönetim kurulunca belirlenen tutarda ek ödeme yapılır.

(2) Döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin dekan, başhekim ve enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcılarına, gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, görev yaptıkları birimin döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan kanunda belirtilen sınırları geçmeyecek şekilde yönetim kurulunca belirlenen oranda ek ödeme yapılır.

(3) Birinci ve ikinci fıkralar kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz. Mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkıları bulunulması hâlinde; bu katkıları karşılığında yapılacak ek ödemenin hesabında 5 inci maddede belirtilen esaslar dikkate alınır ve ilgililerin yönetici payı olarak aldıkları ek ödemede dahil olmak üzere alabilecekleri toplam ek ödeme tavan tutarı, ilgisine göre Kanunun 58 inci maddesinin (c) ve (d) fıkralarında belirlenen tavan tutarlarını ve her halükarda ek ödeme matrahının yüzde binikiyüzünü (8/7/2014 tarih ve 29054 sayılı Resmi Gazete gereğince yüzde binaltıyüzünü) geçemez.”

Denilmiştir.

Öncelikli olarak, hem Kanun hem de Yönetmeliğin yazım tekniğinden (mesai içindeki mesleki hizmetlerin ücretlendirilmeyeceğinden bahsedildikten hemen sonra mesai dışındaki gelir getirici katkılarının ücretlendirileceğinden bahsedilmesinden) anlaşılacağı üzere; mesleki hizmetler; yöneticilerin yöneticilik faaliyetleri dışında icra ettikleri akademik unvanlarının temelini oluşturan meslekleri (tıp doktoru, tarihçi, ziraatçı vb.) ile ilgili faaliyetlerdir. Öğretim üyelerinin ameliyat, bilimsel araştırma, proje vb. döner sermaye (satış) gelirlerini doğrudan etkileyen çalışmalarda bizzat yer almalarına dayanan bu faaliyetler, Yönetmelikle açıklığa kavuşturulan (B) puanına esas gelir getirici faaliyetlere karşılık gelmekte olup, bu yönüyle Kanun ve Yönetmeliğin birbirini tamamlayıcı nitelikte oldukları görülmektedir. Nitekim “mesai içi” ve “mesai dışı” tabirlerinden yalnızca (B) puanlarında bahsedilmiş olması da bu durumu destekleyen diğer bir unsurdur.

Bu bağlamda, gelir getirici faaliyetler, sadece mesai saatleri dışında gerçekleştirilmesi halinde yöneticiler için ek ödeme hesabına yansıtılabilmektedir. Daha açık bir ifadeyle, yönetmelikteki formülde yer alan “bireysel gelir getirici faaliyetlerden dolayı alınan mesai içi (B1)” puanından dolayı yöneticilere ek ödeme yapılmasına hiçbir şekilde izin verilmez iken; “gelir getirici faaliyetlerden dolayı alınan mesai dışı (B2)” puanından dolayı yöneticilere ek ödeme yapılmasında ise yasal yönden herhangi bir engel getirilmemektedir.

Kanun ve Yönetmelikte bahsedilen; sadece “B1 puanından dolayı yöneticilere ek ödeme yapılamayacağı” olup, (B) gelir getirici faaliyet puanları dışında yer alan ve temyize konu ihtilafa sebep olan diğer formül bileşenleri; “(A), (C), (D) ve (E) puanlarından yöneticilere ek ödeme yapılamayacağı”na ilişkin bir yorumu gerektirecek kısıtlama bulunmamaktadır. Kaldı ki, kanun koyucunun, bu puanlardan ödeme yapılmamasına ilişkin bir niyeti olsa idi bunu yönetmelikte kesin bir şekilde belirteceği açık olup, böyle bir irade beyanı da bulunmamaktadır.

Yönetmelikte (B) gelir getirici faaliyet puanları dışında yer alan ve temyize konu ihtilafa sebep olan diğer formül bileşenleri; “(A), (C), (D) ve (E) puanlarından hangilerinin (mesai içi) mesleki hizmet kapsamında değerlendirileceği ve yapılan bu değerlendirmeye göre yöneticilere ek ödeme yapılıp yapılamayacağı hususunun açıklığa kavuşturulması için ise bu puanların tanımlarına bakmak gerekmektedir. Şöyle ki;

(A) Kurumsal katkı puanı; ilgili döner sermaye birim veya alt birim ortalamasının, kadro/görev unvan katsayısı ve aktif çalışılan gün katsayısı ile çarpımı sonucu bulunan puanı ifade etmekte olup, bu puanın hesaplanmasında;

(A) = Birim (b-ort) veya alt birim (ab-ort) ortalaması x kadro/görev unvan katsayısı x aktif çalışılan gün katsayısı formülü uygulanmaktadır. Birim (b-ort) veya alt birim (ab-ort) ortalaması ise, ödeme dönemi içinde, birim veya alt birimde üretilen bireysel puanların toplamının (Toplam = (B+C+D)), aynı dönemde tüm çalışanların aktif çalışılan gün katsayılarının toplamına bölünmesi ile elde edilen ve (A) puanının hesaplanmasında kullanılan puanı (Birimde veya alt birimde üretilen toplam puan / (birim veya alt birimde tüm çalışanların aktif çalışılan gün katsayıları toplamı) ifade etmektedir.

Buradan hareketle, (A) puanının, kadro/görev unvanına göre ortalamadan verilen bir puan olması hasebiyle, Yönetmelik eki Kadro/Görev Unvan Katsayı Cetvelinde öğretim üyesi olarak yöneticilere ilişkin kadro/görev unvanlarının açıkça sayılması (ve sadece öğretim üyesi olunmasının yeterli olması) karşısında döner sermaye biriminde görevli herkese verilen (A) puanı için yöneticilere ek ödeme yapılamayacağından bahsetmek mümkün görünmemektedir.

(E) Diğer faaliyetler puanı; (A), (B), (C) ve (D) puanlarının hesaplanmasında dikkate alınan faaliyetler dışındaki komisyon üyelikleri, özellik arz eden riskli birimlerde çalışma ve benzeri diğer hususlar dikkate alınarak yönetim kurulları tarafından tanımlanan ve belirlenen yüzdelik değerlerin kişinin (A) puanı ile çarpılması sonucu bulunan puan olması nedeniyle, yukarıda tanımlanmaya çalışılan (mesai içi) mesleki hizmetlerle ilişkilendirilemeyen bu faaliyetlerinin mevcut olması halinde kendilerine bu puanlar için ek ödeme yapılabilmesine engel bir husus olmaması bir yana; (E) puanının (A) puanı üzerinden hesaplanması hasebiyle, (A) puanı için yukarıda belirtilen gerekçelerle, (E) puanı için yöneticilere ek ödeme yapılamayacağı şeklinde bir kanaate varmak da mümkün görünmemektedir.

Buna karşın, önceki (14.12.2016) tarihli Temyiz Kurulu Kararımızda; (C) Eğitim-öğretim faaliyeti puanı; döner sermaye kapsamında yapılmayan (teorik eğitim, laboratuvar uygulaması, klinik uygulama, yazılı sınav gözetmenliği, mesleki beceri eğitimi vb.) eğitim-öğretim faaliyetleri için Yükseköğretim Kurulu tarafından hazırlanan “Eğitim-Öğretim Faaliyetleri Cetveli”nde yer alan puanlar toplamı, (D) Bilimsel faaliyet puanı; döner sermaye kapsamında yapılmayan (uluslararası kitap yazarlığı, kitap çevirisi, dergilerde makale, araştırma ve derleme yayınlanması vb.) bilimsel faaliyetleri için, Yükseköğretim Kurulu tarafından hazırlanan “Bilimsel Faaliyetler Cetveli”nde yer alan puanlar toplamı olup, bu puanlara esas teşkil eden faaliyetlerin bir kısmının mesai içinde bir kısmının ise mesai dışında da gerçekleştirilebilecek olması ve buna ilişkin yönetmelikte açıkça bir ayrım yapılmamış olması karşısında bu puanlardan yöneticilere ödeme yapılıp yapılamayacağı hususunda tereddüt hâsıl olduğu ifade edilmişse de; sorumlular tarafından da iddia edildiği üzere mesai içi-dışı ayrımı gözetilmeyen/gözetilemeyen bu faaliyetler için Yönetmelikte zaten gelir getirmedikleri için mesai içi-mesai dışı kavramı getirilmeden tek puan olarak hesaplama yapıldığından; bu hususta herhangi bir yönetmelik değişikliği veya düzenleme yapılmadığı sürece (C) ve (D) puanlarının İdarece yapılandan farklı bir şekilde hesaplanması da mümkün görünmemektedir.

Her şeyden öte, ilgili Yönetmeliğin ve sonrasında Yönetmelikte değişiklikler ve düzenlemeler yapan Yönetmeliklerin hiçbirisinde (A), (C), (D) ve (E) puanlarının, ancak yöneticilerin mesai dışı gelir getirici faaliyetleri karşılığı verilen (B2) puanının mevcut olması halinde hesaplamaya dâhil edilebileceği ile ilgili bir hüküm de bulunmamaktadır.

Tüm bu açıklamalar çerçevesinde, bahse konu yöneticilere yönetici payı dışında yapılan ek ödemeler, yukarıda Yönetmelikte detaylı bir şekilde izah edilen (A), (C) ve (D) puanlarının karşılığı olup, hiçbir şekilde mesai içi gelir getirici faaliyet (B1) puanını içermediğinden; bu ödemelerde kamu zararına sebebiyet veren mevzuata aykırı bir husus söz konusu değildir.

Sonuç itibariyle, önceki (14.12.2016 tarih ve 42474 tutanak nolu) Temyiz Kurulu Kararımızda (A) puanı için yapılan açıklamalara ilaveten bu sefer (C) ve (D) puanları için de kamu zararına sebebiyet verilmediği kanaatine varıldığından; 337 sayılı Ek İlamın 1. maddesiyle verilen … TL’nin tazminine ilişkin hükmün 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesinin 7 nci fıkrası uyarınca BOZULMASINA ve (tazmin hükmünün kaldırılması gerektiğine yönelik) yukarıda belirtilen hususların tekrar değerlendirilmesini teminen yeni hüküm tesisi için dosyanın hükmü veren DAİREYE GÖNDERİLMESİNE, (.... Daire Başkanı … ile Üye … ve Üye …’ın aşağıda yazılı azınlık görüşlerine karşı) oy çokluğuyla,

Karar verildiği 17.10.2018 tarih ve 45177 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.

Karşı oy gerekçesi/Azınlık görüşü

…. Daire Başkanı … ile Üye … ve Üye …’ın;

Yöneticiler için bireysel net katkı puanı hesaplanması ve kendilerine ek ödemede bulunulması için, Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin 3 üncü fıkrasında belirtildiği gibi, ilgili yöneticilerin mesai dışı katkıları esas olup, bu katkının karşılığı olarak ek ödemede bulunulabilecektir.

2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun 58 inci maddesinin (f) fıkrasında; rektör, rektör yardımcısı ve genel sekreterlere üniversite yönetim kurulunun uygun gördüğü birimin, döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin dekan, başhekim, enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcılarına görev yaptıkları birimin, döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan gelir getirici katkılarına bakılmaksızın ek ödeme yapılması öngörülmüş ve aynı fıkrada bu kapsamda bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmayacağı belirtilmiştir.

Söz konusu 58 inci madde uyarınca yürürlüğe konulan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde de;

“Rektör, rektör yardımcısı ve genel sekreterlere gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, uygun görülen birimin döner sermaye hesabından yönetici payı olarak ayrılan tutardan kanunda belirtilen oranları geçmeyecek şekilde yönetim kurulunca belirlenen tutarda ek ödeme yapılır.

Döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin dekan, başhekim ve enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcılarına, gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, görev yaptıkları birimin döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan kanunda belirtilen sınırları geçmeyecek şekilde yönetim kurulunca belirlenen oranda ek ödeme yapılır.

Birinci ve ikinci fıkralar kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz. Mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkıları bulunulması hâlinde; bu katkıları karşılığında yapılacak ek ödemenin hesabında 5 inci maddede belirtilen esaslar dikkate alınır ve ilgililerin yönetici payı olarak aldıkları ek ödemede dahil olmak üzere alabilecekleri toplam ek ödeme tavan tutarı, ilgisine göre Kanunun 58 inci maddesinin (c) ve (d) fıkralarında belirlenen tavan tutarlarını ve her halükarda ek ödeme matrahının yüzde binikiyüzünü geçemez.”

Denilmek suretiyle anılan maddeye paralel düzenleme yapılmış bulunmaktadır.

Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin 3 üncü fıkrasında belirtilen hükmün ilk cümlesinde, «birinci ve ikinci fıkralar kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz.» denilmektedir. Sonrasında gelen cümlede ise, «mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkıları bulunulması hâlinde; bu katkıları karşılığında yapılacak ek ödemenin hesabında … 5 inci maddede belirtilen esaslar dikkate alınır…» hükmü yer aldığından başkaca bir referans aranmasına gerek olmadan hem mesai içi hem de mesai dışı faaliyetlerin aynı faaliyetler olduğu açıktır. Ayrıca «bu katkılarının karşılığında yapılacak ek ödemenin» ifadesi de yapılan hizmete karşılık gözetilerek, ilgili katkıyı yapan yöneticiye hak ettiği ek ödemenin de yapılması öngörülmektedir.

Buna göre, ilgili yönetici için Bireysel Net Katkı Puanı hesaplanabilmesi için, mesai dışında mesleki faaliyetler karşılığında bir katkıları aranmak zorundadır. Bu katkı varsa, Yönetmeliğin 5 inci maddesine göre belirlenen esaslara göre de ek ödemesi hesaplanacaktır.

Yönetmeliğin 5 inci maddedeki unsurların ayrı ayrı değerlendirilmesi görev/unvan ayırımı esas alınarak yapılabilir. Birim öğretim üyesi olarak yapılacak mesai dışı faaliyetler (B2) puanı ile gösterilmiş durumdadır. Yönetmelik gereği bu puan türünün girilmesine izin verilen birimler için bu puan türünden mesai dışı katkıyı gösteren başka bir puanlama yoktur.

Bunun yanında, «gelire katkısı olmasa da, diğer unsurlardan alamayacağı açıkça yasaklanmamıştır» iddiası yerinde değildir. Yönetici olmayan öğretim üyelerinin nasıl ek ödeme alacağı belirlenmişken, yönetici olarak B puanı yoksa, A, C, D veya E puanı almalarına imkan verilmesi çalışma karşılığı yapılan ek ödeme mantığına uygun olmadığı gibi, gelire katkı yapan ancak kaynak yetersizliğinden dolayı ek ödeme miktarı düşen personel için haksızlığa yol açabilecektir.

C ve D ise döner sermaye kapsamında yapılmayan eğitim ve bilimsel faaliyetler olup, mesai dışında gelire katkıyı göstermemektedir. Bu unsurlar, gelire katkı yapan yönetici veya personelin, Kanun maddesinin (i) fıkrası gereğince ek ödemede ilave katkı anlamında bir puanlamadır.

A puanı hesaplanabilmesi için, yöneticilerin hangi birim ve/veya alt birimde mesai dışında aktif katkı yaptıklarının belirlenmiş olması, dolayısıyla da döner sermaye faaliyetlerinde birim ve/veya alt birimde aktif çalışmalara katılmış olmalıdır. Nitekim A puanı hesaplanırken, yönetmelik gereği, birim ortalaması alınırken, ortalamaya dahil edilecek olan B, C ve D puanları olup, bu da bize göstermektedir ki, A puanı doğrudan hesaplanamamakta, gelire katkıyı esas almaktadır.

Duruşma esnasında sorumluların “B2 puanı olmadığında mesai dışı katkılarının olamayacağı, bu kişilerin de katkılarının olmadığı” şeklindeki beyanları da dikkate alındığında, herhangi bir katkıları olmadığından B puanı girilmeyen yöneticiler için A, C, D, E puanı üzerinden ek ödemede bulunulması mümkün değildir. Bu nedenle Daire Kararının tasdiki gerekir.