Sayıştay 2. Dairesi 42985 Kararı - Yüksek Öğretim Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Yüksek Öğretim Kurumları

• Yılı: 2013

• Daire: 2

• Dosya No: 42985

• Tutanak No: 45411

• Tutanak Tarihi: 05.12.2018

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Yönetim kurulu kararı doğrultusunda rektör tarafından döner sermaye biriminde görevlendirilen “hastane başmüdürüne” döner sermaye katkı payı ödenmesi;

339 sayılı Ek İlamın 1. maddesiyle; Tıp Fakültesi Dekanlığında görevlendirilmiş olan Hastane Başmüdürü …’a gelir getirici katkısı olmaksızın ek ödemede bulunulduğu gerekçesiyle … TL’nin tazminine ilişkin hüküm tesis edilmiştir. {132 sayılı (Asıl) İlamın 8. maddesiyle de aynı konu hakkında tazmin hükmü verilmiş, bu tazmin hükmü üzerine yapılan temyiz başvurusu üzerine Sayıştay Temyiz Kurulunun 25.10.2016 tarih ve 42342-42343-42351 tutanak sayılı Kararları ile; gerek kanun gerekse dağıtım esaslarını belirleyen ikincil mevzuat (yönetmelikler) hükümleri çerçevesinde ilgili kişiye döner sermayeden ek ödeme yapılmasında mevzuata aykırı bir husus yer almadığı ifade edilerek tazmin hükmünün kaldırılması maksadıyla tekrar değerlendirilmesini teminen BOZULARAK DAİREYE GÖNDERİLMESİNE oy çokluğuyla karar verilmiş, ancak Sayıştay 2. Dairesi kararında direnerek yeniden işbu temyize konu tazmin hükmünü vermiştir.}

Sorumlu (Gerçekleştirme Görevlisi sıfatıyla temyiz talep eden Döner Sermaye İşletme Müdürü …), temyiz dilekçesinde özetle; 2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun “Döner Sermaye” başlıklı 58 inci maddesinin (c) fıkrasında açık bir şekilde tıp fakültesi çalışanlarına ek ödemenin yapılacağının belirtilmekte olduğunu, bu fıkranın birinci paragrafında gelire katkısı olmayan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine, ikinci paragrafında ise gelire katkısı olup olmadığına bakılmadan 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personele (tıp ve diş hekimliği fakültelerinde çalışan) aylık ek ödemenin yapılacağının ifade edildiğini, Kanun maddesinde gelire katkısı olmayan öğretim üyesi ve öğretim görevlileri ile 657 sayılı kanuna tabi personele ek ödemenin yapılamayacağına dair herhangi bir ibareye yer verilmediğini, dolayısıyla söz konusu Dekanlık 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin c) fıkrasında belirtilen döner sermaye gelirinin elde edildiği birimler arasında yer aldığından; Rektörlük Oluru ile Tıp Fakültesi Dekanlığında görevlendirilen Hastane Başmüdürü …’a döner sermaye ek tazminatının ödenmesinin mevzuata aykırı olmadığını, ayrıca Yükseköğretim Kumrularında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmelik’in Genel İlkeler başlıklı 4 üncü maddesinde; “Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası kapsamında bulunan birimlerde çalışan personel ile diğer birimlerde döner sermaye gelirlerinin elde edilmesine katkısı bulunan öğretim elemanları dışındaki personele bu Yönetmelik kapsamında hiçbir şekilde ek ödeme yapılamaz” hükmünün yer almakta olduğunu, bu maddede de Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası kapsamında bulunan birimlerde çalışan personele ek ödemenin yapılabileceği; diğer birimlerde ise öğretim elemanları dışındaki personele herhangi bir ödemenin yapılamayacağı hükmünün yer almakta olduğunu, bilindiği üzere Tıp Fakültesinin 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası kapsamında yer alan bir birim olduğunu, Yönetmeliğe göre de Tıp Fakültesinde hizmet veren bütün 657 sayılı Devlet Memurları Kanuna tabi personele ek ödemenin yapılabileceği gibi Tıp Fakültesine Rektörlük oluru ile görevlendirilen Hastane Başmüdürü …’a ek ödeme yapılmasında mevzuat hükümlerine göre herhangi bir sakınca bulunmadığını, İlamda azınlık görüşü olarak Daire Başkanı …’in görüşünün de kendi iddialarını teyit eder nitelikte olduğunu ifade ederek temyiz talebinin kabul edilmesi suretiyle tazmin hükmünün kaldırılmasını ve temyiz talebi sonuçlanıncaya kadar ilam infazının durdurulmasını istemiştir.

Başsavcılık mütalaasında özetle; sorumlunun temyiz dilekçesinde; bazı personele döner sermayeden ek ödeme yapılmasının mevzuatına uygun olduğu, bahse konu kişilerin döner sermaye gelirlerinin elde edilmesine katkılarının olduğu iddia edilerek verilen tazmin hükmünün kaldırılmasının talep edildiği ifade edildikten sonra; belirtilen hususlar karşısında sorumlunun temyiz talebinin kabulü ile Dairece verilen tazmin hükmünün kaldırılmasına karar verilmesine hükmedilmesinin uygun olacağı belirtilmiştir.

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:

2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun “Döner sermaye” başlıklı 58 inci maddesinin c) fıkrasında (hesap yılında yürürlükte olan haliyle):

“Tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinin hesabında toplanan döner sermaye gelirleri bakiyesinden, bu yerlerde;

1. Gelir getiren görevlerde çalışan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine aylık (ek gösterge dahil), yan ödeme, ödenek (geliştirme ödeneği hariç) ve her türlü tazminat (28/3/1983 tarihli ve 2809 sayılı Kanunun geçici 3 üncü maddesinin beşinci fıkrası uyarınca ödenen tazminat dahil, makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatı hariç) toplamından oluşan ek ödeme matrahının yüzde 800'ünü, araştırma görevlilerine ise yüzde 500'ünü; bu yerlerde görevli olmakla birlikte gelire katkısı olmayan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine yüzde 600'ünü, araştırma görevlilerine ise yüzde 300'ünü,

2. Diğer öğretim elemanlarına ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personel (…) ile aynı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) bendine göre sözleşmeli olarak çalışan personele ek ödeme matrahının; uzman tabipler için yüzde 600’ünü, hastaneler başmüdürü ve eczacılar için yüzde 250'sini, başhemşireler için yüzde 200'ünü, diğer öğretim elemanları ile diğer personel için yüzde 150'sini, işin ve hizmetin özelliği dikkate alınarak yoğun bakım, doğumhane, yeni doğan, süt çocuğu, yanık, diyaliz, ameliyathane, enfeksiyon, özel bakım gerektiren ruh sağlığı, organ ve doku nakli, acil servis ve benzeri sağlık hizmetlerinde çalışan personel için yüzde 200'ünü geçmeyecek şekilde aylık ek ödeme yapılır. Sözleşmeli personele yapılacak ek ödeme matrahı, sözleşmeli personelin çalıştığı birim ve bulunduğu pozisyon unvanı itibarıyla aynı veya benzer unvanlı memur kadrosunda çalışan, hizmet yılı ve öğrenim durumu aynı olan emsali personel dikkate alınarak belirlenir. Emsali bulunmayan sözleşmeli personelin ek ödeme matrahı ise brüt sözleşme ücretlerinin yüzde 25'ini geçemez.(Ek cümle: 11/10/2011-KHK-666/5 md.) Bu fıkra uyarınca yapılacak ödeme sigorta prim kesintisine tabi tutulmaz.

…”

Denilmekte olup, yapılacak ek ödemenin oranları ile bu ödemelerin esas ve usulleri; yükseköğretim kurumlarının hizmet sunum şartları ve kriterleri, personelin kadro ve görev unvanı, görev yeri, çalışma şartları ve süresi, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ve mesleki uygulamalar ile ilgili performansı ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi hizmete katkı unsurları esas alınarak Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Yükseköğretim Kurulu tarafından 18.02.2011 tarih ve 27850 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmelik ile düzenlenmiştir.

Söz konusu Yönetmeliğin “Genel İlkeler” başlıklı 4 üncü maddesinde (hesap yılında yürürlükte olan haliyle):

“(1) Döner sermaye gelirlerinden öğretim elemanları ve diğer personele dağıtılacak ek ödemeler, bu Yönetmelikte belirtilen esaslara ve oranlara uygun olarak yetkili kurullara tanınan yetki çerçevesinde birimler veya alt birimler bazında yapılır.

…

(7) Yapılacak ek ödemeye esas katkı oranlarının belirlenmesinde 5 inci maddede belirlenen; kurumsal katkı puanı (A puanı), bireysel gelir getirici faaliyet puanı (B puanı), eğitim-öğretim faaliyeti puanı (C puanı), bilimsel faaliyet puanı (D puanı) ve diğer faaliyetler puanı (E puanı) esas alınır. Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası kapsamında bulunan birimlerde söz konusu puanların tamamı kullanılır. Anılan fıkra dışındaki birimlerde ise yönetim kurullarınca, yükseköğretim kurumunun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak bir veya birden fazlasının kullanılmasına karar verilmek suretiyle belirleme yapılır.

…”

“Dağıtım esasları” başlıklı 5 inci maddesinde:

“(8) Yapılacak ek ödemede, tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde (hastaneler dahil) görev yapan personele;

a) (RG-19/09/2012-28416) Öğretim üye ve görevlileri ile uzman kadrosundaki uzman tabip diş tabiplerinin bireysel net katkı puanı = A + [(B1+B2+C) x KK]+D+E,

b) Araştırma görevlileri ile tabip ve diş tabiplerinin bireysel net katkı puanı =A+D+E,

c) Diğer personel bireysel net katkı puanı = A + E,

ç) Yapılacak ek ödeme miktarı= Dönem ek ödeme katsayısı x Bireysel net katkı puanı,

formülleri kullanılarak hesaplama yapılır.

…”

Denilerek ek ödeme hesaplama usulü belirlenmiş ve Yönetmelik eki 1 sayılı Cetvelde de hesaplamaya esas değerlerin hesabında kullanılacak olan ve “Hastane Başmüdürü” kadro/görev unvanı da içeren kadro/görev unvan katsayıları gösterilmiştir.

(Her ne kadar önceki Temyiz Kurulu Kararımızda ilgilinin “Hastane Başmüdürü” kadrosuna görevlendirildiği ifade edilmiş ve bunun üzerine gerekçelendirme yapılmışsa da; gerçekte) İlamda adı geçen ve (zaten) “Hastane Başmüdürü” kadrosunda yer alan ilgili, bu kadroda çalışmakta iken, Kanunda açıkça belirtilen ve döner sermeye gelirinin elde edildiği birimler arasında yer alan “Tıp Fakültesi” Dekanlığı emrinde “Tıp Fakültesinin yapılmakta olan yeni binasında, Tıp Fakültesi öğrencilerinin aynı binada eğitim alacak olmalarından dolayı bu öğrencilerin eğitim ve koordinasyonunu sağlamak” üzere 12.05.2011 tarih ve 3112 sayılı Rektörlük Oluru ile 2 yıllığına görevlendirilmiş ve daha sonra bu görevlendirilmesi 05.07.2013 tarih ve 4513 sayılı Rektörlük Oluru ile 2 yıl uzatılmıştır.

Öncelikle 2547 sayılı Kanunun rektörün görev ve yetkilerine ilişkin 13 üncü maddesinin (b) fıkrasının 4 üncü bendine göre, rektörün, gerekli gördüğü hallerde üniversiteyi oluşturan kuruluş ve birimlerde görevli öğretim elemanlarının ve diğer personelin görev yerlerini değiştirmek veya bunlara yeni görevler verme yetkisi doğrultusunda yapılan görevlendirmede yasal açıdan bir sorun bulunmamakla beraber; 2547 sayılı Kanunun (c) fıkrası gereğince “Hastane Başmüdürü” kadrosunda yer alması hasebiyle zaten % 250 orana kadar döner sermaye ödemesi yapılabilecek olan ilgiliye (döner sermaye elde edilen bir birimde) görevlendirilmesinden ötürü % 100 oran dâhilinde yapılmış olan döner sermaye ödemesinin (gelir getirici bir katkısının olmadığından hareketle) kamu zararı olarak nitelendirilmesi hakkaniyete uygun düşmeyecektir.

Netice itibariyle, yukarıdaki açıklamalar da -önceki (25.10.2016 tarih ve 42342 tutanak nolu) Temyiz Kurulu Kararımızda da belirtilen- gerek Kanun gerekse dağıtım esaslarını belirleyen ikincil mevzuat (Yönetmelik) hükümleri çerçevesinde anılan kişiye döner sermayeden ek ödeme yapılmasında mevzuata aykırı bir husus yer almadığı kanaatini değiştirmediğinden; 339 sayılı Ek İlamın 1. maddesiyle verilen … TL’nin tazminine ilişkin hükmün 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesinin 7 nci fıkrası uyarınca BOZULMASINA ve (tazmin hükmünün kaldırılması gerektiğine yönelik) yukarıda belirtilen hususların tekrar değerlendirilmesini teminen yeni hüküm tesisi için dosyanın hükmü veren DAİREYE GÖNDERİLMESİNE, (Üye …, Üye …, Üye … ve Üye … ve Üye ..’in aşağıda yazılı azınlık görüşlerine karşı) oy çokluğuyla,

Karar verildiği 05.12.2018 tarih ve 45411 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.

Karşı oy gerekçesi/Azınlık görüşü

Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …;

Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin “Genel İlkeler” başlıklı 4 üncü maddesinde; Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası kapsamında bulunan birimlerde çalışan personel ile diğer birimlerde döner sermaye gelirlerinin elde edilmesine katkısı bulunan öğretim elemanları dışındaki personele bu Yönetmelik kapsamında hiçbir şekilde ek ödeme yapılamayacağı hüküm altına alınmıştır.

Bu anlamda, gelir getirici katkıya dayalı olarak döner sermaye gelirinin elde dildiği Tıp Fakültesi ile Tıp Fakültesi Dekanlığı ayrı birimlerdir. Dolayısıyla, ilgilinin herhangi bir gelir getirici katkısının olmadığı Tıp Fakültesi Dekanlığı bünyesinde yaptığı işlerden dolayı döner sermaye alması düşünülemez.

Sonuç itibariyle, tazmin hükmü yerinde olup, temyiz dilekçesindeki iddiaların reddi ile tazmin hükmünün tasdiki gerekir.

Üye …;

Önceki Temyiz Kurulu Kararımızda ilgilinin “Hastane Başmüdürü” kadrosuna görevlendirildiği ifade edilmiş ve bunun üzerine gerekçelendirme yapılmışsa da gerçekte ilgili zaten “Hastane Başmüdürü” kadrosunda olup, bu kadroda çalışmakta iken, Kanunda açıkça belirtilen ve döner sermeye gelirinin elde edildiği birimler arasında yer alan “Tıp Fakültesi” emrinde görevlendirilmiştir.

Öncelikle şunu ifade etmek gerekir ki, Tıp Fakültesi ile Tıp Fakültesi Dekanlığı birbirinden ayrı birimler değildir. Çünkü 2547 sayılı Kanunda “Fakülte: Yüksek düzeyde eğitim - öğretim, bilimsel araştırma ve yayın yapan; kendisine birimler bağlanabilen bir yükseköğretim kurumudur” şeklinde tanımlanmışken, ayrıca “dekanlık” adında bir birime, kuruma ya da organa yer verilmemiştir. Dekanlık kavramı tek başına bir birim, organ, vs. şeklinde Kanunda sayılmamış olup, tek başına “dekanlık” bünyesinde görevlendirme de hukuken ve fiilen mümkün değildir. Görevlendirme ancak Kanunun 58 inci maddesinin c) fıkrasındaki ifadesiyle “Tıp ve diş hekimliği fakülteleri …” bünyesinde mümkün olup, İlamda adı geçenin Hastane Başmüdürlüğü görevini yürütürken, Tıp Fakültesinde (ilamdaki ifadesiyle, Tıp Fakültesi Dekanlığı) bünyesinde görevlendirilmiş olması, adı geçene yapılan ödemelerin tamamının yersiz olduğu sonucunu çıkarmaz.

Bu minvalde, ilgilinin Tıp Fakültesi emrinde görevlendirilmesinde yasal açıdan bir sorun olmamakla beraber, döner sermaye ödemesinin “Hastane Başmüdürü” olarak değil, bu yeni görevlendirmeye uygun puan üzerinden yapılması gerekmektedir.

Bu nedenle, ilgilinin “Hastane Başmüdürü” kadrosunda yer almasından ötürü yapılan döner sermaye ödemesi ile yeni görevlendirmeden dolayı yapılması gereken ödeme karşılaştırılarak aradaki fark kamu zararı oluşturuyorsa bu tutara tazmin hükmü verilmedir.

Sonuç itibariyle, yukarıda belirtilen karşılaştırmanın yapılmasını teminen tazmin hükmünün bozularak Dairesine gönderilmesi gerekir.