Sayıştay 2. Dairesi 39594 Kararı - Belediyeler ve Bağlı İdareler İhale Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Belediyeler ve Bağlı İdareler

• Yılı: 2010

• Daire: 2

• Dosya No: 39594

• Tutanak No: 40793

• Tutanak Tarihi: 29.09.2015

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Konu: Sözleşmeye aykırı olarak yüklenici tarafından işin bir kısmının bütününün alt yükleniciye devredilmesi

18-) 162 sayılı İlam’ın 18’inci maddesi ile, “……… Hizmeti Alımı İşi”ne ait sözleşmeye aykırı olarak yüklenici tarafından işin bir kısmının bütününün alt yükleniciye devredilmesi nedeniyle ………-TL’ye tazmin hükmü verilmiştir.

İlgililer temyiz dilekçesinde özetle, ……… yüklenimindeki “……… Hizmeti Alımı İşi”nin sadece temizlik işi olduğunu; buna göre alt yüklenicilere verilebilecek işin sadece temizlik işi olabileceğini;

İdari Şartnamenin 18’inci maddesindeki; “18.1. İstekliler, ihale konusu hizmet kapsamında alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi, teklifleri ekinde vereceklerdir. İhalenin bu şekilde teklif veren isteklinin üzerine kalması durumunda, isteklinin işe ait sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesini İdarenin onayına sunması gerekir. Bu durumda, alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu, yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” hükmüne istinaden, istekli ……… Ortaklığının, önce İhale Komisyonuna verdiği 23.07.2010 tarihli dilekçede alt yükleniciye yaptıracağı işleri bildirdiğini; İstekli firmanın, ihaleyi kazanmasını takiben 29.07.2010 tarihli dilekçesinde “bahse konu iş ile ilgili olarak Genel Temizlik işini ……… şirketini alt yüklenici olarak idarenin onayı ile çalıştırmayı planladıklarını” bildirdiğini ve 30.07.2010 tarihli dilekçesinde ise söz konusu alt yüklenici ile işin 4 aylık kısmına ait sözleşme imzaladığını bildirdiğini;

Yüklenicinin vermiş olduğu üç dilekçe sonucunda yapılan incelemede, alt yüklenici olarak sunulan ……… Şirketi’nin alt yüklenici olarak 17.08.2010 tarihinde Kurumca onaylandığını;

Alt yüklenicinin 01.09.2010 tarihinde işe başladığını ve Kurumun yapmış olduğu sözleşmede alt yüklenici çalıştırmanın dışında devir işleminin hiçbir zaman yapılmadığını; işin sonuna kadar ……… Ortaklığının, yüklenmiş olduğu işi alt yükleniciyi de çalıştırmak suretiyle tamamladığını; hakedişlerin ana yüklenici tarafından kaşelenerek imzalandığını; ilgili faturaların ana yüklenici adına kesildiğini ve ödemelerin de ana yükleniciye yapıldığını; kabul işlemlerinin ana yüklenici adına gerçekleştirildiğini ve işin sonuna kadar ana yüklenicinin kesin teminatının Kurumda muhafaza edildiğini; ilişiksiz belgesinin Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı (SGK) tarafından ana yüklenici adına Kuruma gönderildiğini; bu işe ait iş bitirme belgesinin de yine ana yüklenici adına düzenlendiğini; İlam’da tazmin gerekçesi olarak kabul edildiği üzere bir devir işlemi söz konusu olmuş olsa idi, tüm bu işlemlerin alt yüklenici adına yapılması gerekeceğini; bu hususların Kurumun devir işlemi yapmadığını açıkça ortaya koyduğunu; bu nedenle bu işe ait kesin teminatın gelir kaydedilmesini gerektirecek bir durum bulunmadığını belirterek tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmişlerdir.

Başsavcılık karşılama yazısında; “İlamın 18’inci maddesine ilişkin olarak; işin bir kısmının alt yüklenici tarafından yapılmasının idarenin izni ve sözleşme hükümlerine uygun olarak gerçekleştirildiği belirtilerek verilen tazmin hükmünün kaldırılması istenilmektedir.

Ortaya konulanlar karşısında adı geçenlerin temyiz taleplerinin kabulü ile verilen tazmin hükmünün kaldırılmasına hükmedilmesinin uygun olacağı mütalâa olunmaktadır.” denilmiştir.

Rapor dosyası ve ekli belgelerin incelenmesi neticesinde;

“……… Hizmeti Alımı İşi”nin 23.07.2010 tarihinde ihale edildiği;

İhale sonucunda işin ……… Ortak Girişimi’ne verildiği;

Sözleşmenin 01.08.2010-31.12.2010 dönemini kapsayan 5 aylık süre için yapılmış olduğu;

İşin 01.09.2010-31.12.2010 dönemini kapsayan 4 aylık kısmı için yüklenici ……… Ortak Girişimi ile alt yüklenici ……… Tic.Ltd.Şti. arasında alt yüklenici sözleşmesi yapılmış olduğu görülmüştür.

……… Ortak Girişimi ile …….. Genel Müdürlüğü arasında 29.07.2010 tarihinde imzalanmış olan Hizmet Alım Sözleşmesinin “Alt yüklenicilere ilişkin bilgiler ve sorumluluklar” başlıklı 15’inci maddesinde;

“İdarenin izin verdiği alt yüklenicilerin listesi ve yapacakları iş bölümleri ile bu alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları bakımından Hizmet İşleri Genel Şartnamesindeki hükümler uygulanacaktır.

Alt yüklenici çalıştırılmasının idarenin İznine tabi olduğu işlerde, işin nevi itibariyle İdarece izin verilen kısımlarını yapacak alt yüklenicilerin isimleri ve yapacakları iş bölümlerini, işin bütününü, hiçbir suretle alt yükleniciye yaptırmamak kaydıyla, idarenin onayına sunar. İdare, on beş (15) gün içinde alt yükleniciyi onaylayıp onaylamadığını bildirir. Alt yükleniciler, idarenin onayından sonra işe başlayabilecektir, aksi halde alt yükleniciler hiçbir suretle iş yerinde çalışamazlar.

İdarece sözleşme imzalanmadan önce onaylanan listede yer alan alt yüklenicilerle bunlar işe başlamadan önce yüklenicinin sözleşme yapması ve bunun bir örneğini idareye vermesi gerekir.

İşin başında idarece onaylanmış alt yüklenicilerin ve/veya yaptıkları iş kısımlarının işin devamı sırasında değiştirilerek, işin başka alt yüklenicilere yaptırılması da İdarenin iznine ve yukarıdaki şartlara tabidir.

Alt yüklenicilerin yaptığı bütün işlerden idareye karşı yüklenici sorumludur. Alt yüklenicilerin idarece kabul edilerek onaylanması bu sorumluluğu hiçbir şekilde kaldırmaz.

İdare, alt yüklenici tarafından yapılan işlerin sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olmadığını tespit ederse, alt yüklenicinin değiştirilmesini veya alt yükleniciler tarafından yapılmasını istemediği herhangi bir iş bölümünün bizzat yüklenici tarafından yapılmasını her zaman isteyebilir.” denilmektedir. Aynı hükümler Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Alt Yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde de yer almaktadır.

İdari Şartnamenin “Alt Yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde ise; “İstekliler, ihale konusu hizmet kapsamında alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi, başvurularıyla birlikte vereceklerdir. İhalenin bu şekilde teklif veren isteklinin üzerinde kalması durumunda, isteklinin işe ait sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesini İdarenin onayına sunması gerekir. Bu durumda, alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu, yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” hükmü bulunmaktadır.

İlam konusu edilen olayda da yukarıda yer verilen hükümler uyarınca, ihale tarihi 23.07.2010 olan “……… Hizmeti Alımı İşi” ile ilgili isteklilerden ……… Ortak Girişimi, alt yükleniciye yaptırılacak işlere ait listeyi 23.07.2010 tarihinde İhale Komisyon Başkanlığı’na verdiği;

İhale sonucunda İşin adı geçen yükleniciye verilmesi üzerine, bahse konu iş ile ilgili olarak genel temizlik işinde ……… Tic.Ltd.Şti.’nin alt yüklenici olarak çalıştırılması talebini 29.07.2010 tarihli yazı ile …….. Genel Müdürlüğünün onayına sunduğu;

Yüklenici ile Alt Yüklenici arasında 5 aylık hizmet alım işinin 4 aylık kısmı için 29.07.2010 tarihinde alt yüklenici sözleşmesi imzalanmış olduğu;

Yüklenici’nin Alt yüklenici ile imzalamış olduğu alt yüklenici sözleşmesinin bir örneğini …….. Genel Müdürlüğüne sunduğu;

…….. Genel Müdürlüğünün 17.08.2010 tarihli yazısı ile, “……… Hizmeti Alımı İşi” ile ilgili olarak taraflarca imzalanan Hzimet Alım Sözleşmesinin 15’inci maddesi ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 18’inci maddesi hükümleri doğrultusunda ……… Tic.Ltd.Şti.’ni alt yüklenici olarak onaylamış olduğu;

01.08.2010 tarihinde başlayan İşin, 31.12.2010 tarihinde, zamanında ve eksiksiz bir şekilde tamamlanarak kabulünün yapıldığı görülmüştür.

Bu durumda, İşin bir kısmının bütününün alt yükleniciye yaptırıldığı gerekçesi ile yüklenicinin ………-TL tutarındaki kesin teminatının gelir kaydedilmemesini kamu zararı olarak değerlendirmek mümkün değildir. Zira, yukarıda da belirtildiği gibi, bahse konu işte yüklenicinin taahhüdünü sözleşme ve ihale dokümanlarına aykırı bir şekilde yerine getirmeme durumu söz konusu olmamış, 01.08.2010 tarihinde başlayan iş, 31.12.2010 tarihinde, zamanında ve eksiksiz bir şekilde tamamlanarak kabulü yapılmıştır.

Bu itibarla, dilekçede öne sürülen hususların kabulü ile 162 sayılı İlam’ın 18’inci maddesi ile verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA,