Sayıştay 2. Dairesi 38569 Kararı - Yüksek Öğretim İhale Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Yüksek Öğretim Kurumları

• Yılı: 2010

• Daire: 2

• Dosya No: 38569

• Tutanak No: 40996

• Tutanak Tarihi: 03.11.2015

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

İhale Mevzuatı

117 sayılı ilamın 3 üncü maddesi ile; … yükleniminde bulunan … TL. sözleşme bedelli “………… Hizmet Alımı” işinin teknik şartnameye uygun olarak yürütülmemesine karşılık yüklenicinin hakedişinden sözleşmede öngörülen ceza kesintisinin yapılmadığı gerekçesi ile … TL.ye tazmin hükmü verilmiştir.

Sorumlu temyiz dilekçesinde özetle; İşe ilişkin Teknik Şartnamenin 8.11. maddesinde; "İdarede çalıştıracak personelin görev dağılımı aşağıdaki tabloda belirtilmiştir. İdare gerek duyduğunda, çalışan personelin görev yeri değişikliği ile bay veya bayan çalışan sayısında değişiklik yapma hakkını her zaman saklı tutar." hükmü çerçevesinde, işin sözleşmesi imzalandıktan sonra çalıştırılacak personelin ihtiyaca göre Yüklenicinin de hazır bulunduğu ortamda işin yürütülmesinden sorumlu kurum yetkilileri ile beraber belirlendiğini, Şartnamede yer alan bu yetkinin kullanımı için mutlaka yazılı bir bildirime gerek bulunmadığını,

Bay/bayan sayısındaki farklılığın, kurumun şartnamede yer alan yetkisini kullanması suretiyle olduğunu, doğal olarak Firmanın da kurumun talebi doğrultusunda hizmet gerçekleştirdiği için herhangi bir cezai müeyyide uygulanmadığını,

Sorguda yer alan denetçi görüşünde;

"....aksi takdirde ihale mevzuatında öngörülen saydamlık, rekabet, eşit muamele ve fırsat eşitliğine ilişkin hükümlerin anlamının kalmayacağı; ihaleye teklif vermeyi düşündüğü halde bay bayan sayısını karşılayamayacağı için ihaleye katılamayan firmaların bulunmasının muhtemel olduğu" diye devam eden görüşün kamu kurumlarında süreklilik arz eden hizmet alım işleri için geçerli olmadığını çünkü iş kanunu gereği asıl işveren kurumlar olduğunu,

Süreklilik arz eden İşler ile ilgili firmalar değişse de Kurumda çalışan personel değişmediğini ve devam ettiğini bu nedenle de personel temininde sıkıntı olmadığını ve bu durumun tüm istekliler tarafından bilindiğini,

Teknik şartnamede, bay ve bayan çalışan sayısında ihtiyaca göre idarenin değişiklik yapma hakkının saklı tutulduğuna dair hüküm bulunması; teknik şartnamede çalıştırılacak personelde aranan nitelikler ve işverene ve kuruma maliyet açısından ve bay ve bayan arasında bir farklılık bulunmamaması ve toplam çalışan sayısında herhangi bir eksiklik olmaması nedenleriyle konu hakkında verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını istemiştir.

Başsavcılık; Daire kararının onanması yönünde görüş bildirmiştir.

Sorumlu tarafından Başsavcılık karşılamasına verilen cevapta özetle;

Konu ile ilgili olarak, Savcılık makamının tazmin hükmünün tasdikine karar verilmesi,şeklinde görüş verdiğini aynı konuda 2011 Yılı hesabının ... Dairede yargılanması sonucu söz konusu hüküm uyarınca, bay/bayan sayısında değişiklik yapılması nedeniyle cezai kesinti yapılması gerekmediğinden, mevzuatına uygun olduğu anlaşılan işlemler hakkında ilişilecek bir husus bulunmadığına oybirliği ile karar verildiğini, bu nedenle 2011 Yılında olduğu gibi 2010 yılı hesabı için de aynı yönde karar verilerek tazmin hükmünün kaldırılması talebini yinelemiştir.

Başsavcılık II.karşılamasında;

“Adı geçen tarafından bu defa dilekçesine ekli olarak gönderilen İlâmda yer alan hüküm karşısında, adı geçenin temyiz talebinin kabulü ile verilen tazmin kararının kaldırılmasına karar verilmesinin uygun olacağı” şeklinde görüş verilmiştir.

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra gereği görüşüldü:

… yükleniminde bulunan … sözleşme bedelli “………… Hizmet Alımı” İşine ilişkin teknik şartnamenin “Diğer Hükümler” başlıklı 8 inci maddesinin onbirinci fıkrasında aynen;

“İdarede çalıştırılacak personelin görev dağılımı aşağıdaki tabloda belirtilmiştir. İdare gerek duyduğunda, çalışan personelin görev yeri değişikliği ile bay bayan çalışan sayısında değişiklik yapma hakkını her zaman saklı tutar.”

denildiğinden, idarenin, maddede çalışma yerleri itibariyle belirlenen 32 erkek, 17 kadın çalışan ile şef olmak üzere toplam 50 kişinin çalışma yerleri ile bay/bayan sayısında değişiklik yapma yetkisi bulunmaktadır.

Belirtilen hüküm uyarınca, bay/bayan sayısında değişiklik yapılması nedeniyle cezai kesintisi yapılması gerekmediğinden, mevzuata aykırı bir durum söz konusu değildir.Bu nedenle 117 sayılı ilamın 3 üncü maddesi ile … TL.ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA, oy birliği ile,

03.11.2015 tarihinde karar verildi.