Sayıştay 2. Dairesi 36898 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2009

• Daire: 2

• Dosya No: 36898

• Tutanak No: 37552

• Tutanak Tarihi: 10.09.2013

• Konu:

KARAR

Duruşma talep eden dilekçiye duruşma gününe ilişkin tebligat yapılmasına rağmen duruşmada hazır bulunmadığı, kanuni vekil göndermediği, duruşmada hazır bulunmama sebeplerini kabule şayan bir belge ile tevsik etmediği,duruşmada hazır bulunan Sayıştay Savcısının Savcılık karşılamasında belirtilen hususlara paralel mutaalasının dinlenmesinden ve dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra gereği görüşüldü:

791 sayılı ilamın 1.maddesi ile; Şirin Tekin Mim.Müh.ve Taahhüt İşlerinin yükleniminde bulunan 569.000,00 TL. sözleşme bedelli yapım işinde teknik personel taahhütnamesini geç teslim eden yükleniciden ceza kesilmemesi nedeniyle 1.200,00 TL.ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi dilekçesinde özetle; MSB ANT Batı Bölge Müdürlüğüne bağlı işletme ve bağlı ünitelerine işletme binası ve güvenlik binaları yapımı ile yatakhane, işletme ve güvenlik binaları tadilatı [toplam 9 adet bina) ihalesinin Kamu İhale Kanunu hükümleri doğrultusunda 25.06.2009 tarihinde yapıldığını, İhale dokümanları, idari şartname, sözleşme tasarısı ve formlarının, 04.03.2009 tarih ve 27159 sayılı resmi gazetenin mükerrer sayısında yayınlanan ve yürürlükte olan yapım işleri uygulama yönetmeliği hükümlerine göre hazırlandığını,

Değişik 22.06.2005-25853 R.G./82. md.sine göre sözleşme gereğince yüklenicinin bulundurmak zorunda olduğu teknik personel listesinin yer tesliminden itibaren 5 gün içerisinde idareye sunulması gerektiğini,

Yüklenicinin yer tesliminden sonra 5 gün içerisinde teknik personel isimlerini idareye bildirdiğini,

Sözleşmenin 23.3.maddesinde belirtilen şartın yerine getirildiğini, ayrıca yer teslimi yapılmadan teknik personelin de işe başlayamayacağı hususunun da dikkate alınmasını,

Sözleşmeye göre 9 adet işyeri tesliminde son işyeri tesliminin 31.07.2009 tarihinde yapıldığını ve yüklenici firmanın da 04.08.2009 tarihinde teknik personel isim ve belgelerini idareye sunduğunu,

Sözleşmenin 23.3.maddesinde yer alan "yüklenici yukarıda belirtilen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname, sertifika vs. ) teknik personel bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içerisinde idareye bildirmek mecburiyetindedir" hükmü gereğince hukuki gerekliliklerin yerine getirildiğini herhangi bir kamu zararı oluşmadığını belirterek verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını istemiştir.

Savcılık; “Verilen tazmin hükmünün kaldırılmasına hükmedilmesinin uygun olacağı” şeklinde görüş bildirmiştir.

İdare ile yüklenici arasında imzalanan sözleşmenin "Teknik Personel Bulundurulması" başlıklı 23. maddesinde;

"23.1. Yüklenici, işe başlama tarihinden itibaren aşağıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş yerinde devamlı olarak bulundurmak zorundadır.

Adet Pozisyonu Mesleki Unvanı

1 Teknik Personel İnşaat Mühendisi

1 Teknik Personel Elektrik Mühendisi

1 Teknik Personel Makine Mühendisi

Teknik personelin idarece öngörülen nitelik ve sayıda olduğuna dair belgeleri sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 5 (Beş) gün içinde idareye sunması zorunludur. İş ortaklığında teknik personel, ortaklık oranına bakılmaksızın pilot ve diğer ortaklar tarafından karşılanabilir.

23.2. Yüklenici, yukarıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş başında bulundurmadığı takdirde;

1. İnşaat Mühendisi 100,00 TL/Gün

2. Elektrik Mühendisi 100,00 TL/Gün

3. Makina Mühendisi 100,00 TL/Gün

Ceza müteakiben düzenlenecek ilk hakedişten kesilir.

23.3. (Değişik: 22/06/2005 - 25853 R.G. / 82. md.) Yüklenici, yukarıdaki teknik elemanların isimlerini ve belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden taahhütname, sertifika vb.) Teknik Personel Bildirisi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içinde idareye bildirmek mecburiyetindedir. İdare, bu elemanlar hakkında gerekli incelemeyi yaptıktan sonra kabul edip etmediğini on gün içinde yükleniciye bildirir. İdare tarafından bu süre içerisinde herhangi bir bildirim yapılmadığı takdirde, Teknik Personel Bildirimindeki teknik personel kabul edilmiş sayılır.

23.4. Yüklenici tarafından bildirilen teknik personelin İdare tarafından kabul edilmemesi halinde kabul edilmeyen teknik personel yerine yeni bir teknik personel bildirilmesi için yükleniciye beş gün süre verilir. Yüklenici, verilen süre içerisinde yüklenici yeni bir teknik personel bildirmeye mecburdur Aksi halde, teknik personel için yukarıda öngörülen günlük cezalar uygulanır." denilmiştir.

Rapor dosyası ve eki belgeler incelendiğinde; MSB ANT Batı Bölge Müdürlüğüne bağlı İşletme ve bağlı Ünitelerine İşletme binası ve güvenlik binaları yapımı ile yatakhane, işletme ve güvenlik binaları tadilatı (toplam 9 adet bina) ihalesinin 25.06.2009 tarihinde, sözleşmesinin 27.07.2009 tarihinde imzalandığı, sözleşmeye göre 9 adet işyeri tesliminde son işyeri tesliminin 31.07.2009 tarihinde yapıldığı, yüklenici Firmanın da 04.08.2009 tarihinde teknik personel isim ve belgelerini idareye sunduğu görülmüştür.

İşe ait sözleşmenin Teknik personel bulundurulmasına ilişkin 23.1.maddesinde “Teknik personelin idarece öngörülen nitelik ve sayıda olduğuna dair belgeleri sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 5 (Beş) gün içinde idareye sunması zorunludur.” İbaresine yer verilmişken

23.3.maddesinde ise; “Yüklenici, yukarıdaki teknik elemanların isimlerini ve belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden taahhütname, sertifika vb.) Teknik Personel Bildirisi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içinde idareye bildirmek mecburiyetindedir.” denilmiştir.

Yüklenici tarafından da yer tesliminden itibaren beş gün içinde teknik personele ait taahhütname bildirimi yapılmıştır.Kaldı ki hesap yılı olan 2009 yılında yeni Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği yayımlanmış ve yönetmeliğin aşağıya alınan ilgili hükümlerinde teknik personele ilişkin bildirimlerin yer tesliminden itibaren beş gün içinde yapılacağı hüküm altına alınmıştır.

04.03.2009 tarih ve 27159 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40.maddesinin 11.bendinde;

“İhale konusu işte çalıştırılması öngörülen teknik personelin nitelik ve sayısı idari şartnamenin ‘Sözleşmenin Uygulanmasına İlişkin Hususlar’ başlıklı bölümündeki ilgili maddede belirtilir. Yüklenicinin, işin yürütülmesi sırasında çalıştıracağı teknik personelin idarece öngörülen nitelik ve sayıda olduğuna dair belgeleri, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içinde idareye sunması zorunludur. İş ortaklığında teknik personel, ortaklık oranına bakılmaksızın pilot ve diğer ortaklar tarafından karşılanabilir. Konsorsiyumlarda ise, işin uzmanlık gerektiren kısımları için öngörülen teknik personelin, ilgili kısma teklif veren ortak tarafından karşılanması gerekir. Personel belgelendirilmesine ilişkin belgelerin idareye sunulduğu tarih itibariyle geçerli olması yeterlidir.” denilmiş ve Yönetmelik eki Yapım İşlerine Ait Tip Sözleşmenin “Teknik personel bulundurulması” başlıklı 23.maddesinde de;

“23.2. Yüklenici, yukarıda adet ve mesleki unvanı belirtilen teknik personeli iş başında bulundurmadığı takdirde;

1. ..................(Mesleki unvanı).................... için............................. TL/Gün,

2. ................................................................için..............................TL/Gün,

ceza müteakiben düzenlenecek ilk hakedişten kesilir.

23.3. Yüklenici, yukarıda belirtilen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname, sertifika vb.) Teknik Personel Bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içerisinde İdareye bildirmek mecburiyetindedir. İdare, bu personel hakkında gerekli incelemeyi yaptıktan sonra kabul edip etmediğini on gün içinde Yükleniciye bildirir. İdare tarafından bu süre içerisinde herhangi bir bildirim yapılmadığı takdirde Teknik Personel Bildirimindeki teknik personel kabul edilmiş sayılır.

23.4. Yüklenici tarafından bildirilen teknik personelin İdare tarafından kabul edilmemesi halinde, kabul edilmeyen teknik personel yerine yeni bir teknik personel bildirilmesi için Yükleniciye beş gün süre verilir. Yüklenici, verilen süre içerisinde Yüklenici yeni bir teknik personel bildirmeye mecburdur. Aksi halde, teknik personel için yukarıda öngörülen günlük cezalar uygulanır.” şeklinde teknik personele ilişkin düzenlemeye yer verilmiştir.

Uygulama, yukarıda yer verilen Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ile eki tip sözleşme hükümlerine uygun olarak gerçekleştirilmiş olduğundan 791 sayılı ilamın 1.maddesi ile 1.200,00 TL.ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA,

Karar verildiği 10.09.2013 tarih ve 37552 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.