Sayıştay 2. Dairesi 35581 Kararı - Yüksek Öğretim Kurumları İhale Mevzuatı

Daire Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Daire Karar Detayı: Listeye DönYazdır

• Daire: 2

• Karar Tarihi: 16.04.2019

• Karar No: 35581

• İlam No: 218

• Madde No: 45

• Kamu İdaresi Türü: Yüksek Öğretim Kurumları

• Hesap Yılı: 2017

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

“Ayda 295 İşçi İle (285+10 engelli işçi) 36 Ay Süreli Genel Temizlik Hizmet Alımı İşi”nde teknik şartnamede işçilere verileceği belirtilen kıyafetlerin yüklenici tarafından teslim edilmemesi.

Yargılamaya Esas Raporda, … Üniversitesi ile … İnş. San. Tic. Ltd. Şti.-… Temizlik Gıda İnş. Tic. Ltd. Şti.-… Lojistik İnş. Tic. Ltd. Şti.-… Endüstriyel Proje ve Uyg. San. Tic. Ltd. Şti. ortak girişimi arasında düzenlenen sözleşmeye göre yürütülen “Ayda 295 İşçi İle (285 İşçi + 10 Engelli İşçi) 36 Ay Süreli Genel Temizlik Hizmet Alımı İşi” kapsamında yüklenici tarafından işçilere verilmesi gereken ve teklif fiyata dahil olan giyim eşyalarının verilmediği belirtilerek, buna ilişkin kamu zararı tutarının sorumlularına ödettirilmesine karar verilmesinin talep edildiği görülmüştür.

“Ayda 295 İşçi İle (285 İşçi + 10 Engelli İşçi) 36 Ay Süreli Genel Temizlik Hizmet Alımı İşi” ait ihale dosyası, ödeme emri belgeleri ve eklerinde yapılan incelemede, ihalenin ../../2014 tarihinde … kayıt numarası ile ilan edildiği, ../../2014 tarihinde 4374 sayılı Kamu İhale Kanununun 19 uncu maddesine göre açık ihale usulü ile yapıldığı, ihale için sunulan tekliflerin değerlendirilmesi sonucunda … İnş. San. Tic. Ltd. Şti.-… Temizlik Gıda İnş. Tic. Ltd. Şti.-… Lojistik İnş. Tic. Ltd. Şti.-… Endüstriyel Proje ve Uyg. San. Tic. Ltd. Şti. ortak girişiminin vermiş olduğu … TL’lik teklif en uygun teklif olarak değerlendirilerek, bu firma ile ../../2014 tarihinde birim fiyat sözleşme imzalandığı anlaşılmıştır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun “Sözleşme türleri” başlıklı 6 ncı maddesinde;

“ Kamu İhale Kanununa göre yapılan ihaleler sonucunda;

a) Yapım işlerinde; uygulama projeleri ve bunlara ilişkin mahal listelerine dayalı olarak, işin tamamı için isteklinin teklif ettiği toplam bedel üzerinden anahtar teslimi götürü bedel sözleşme,

b) Mal veya hizmet alımı işlerinde, ayrıntılı özellikleri ve miktarı idarece belirlenen işin tamamı için isteklinin teklif ettiği toplam bedel üzerinden götürü bedel sözleşme,

c) Yapım işlerinde; ön veya kesin projelere ve bunlara ilişkin mahal listeleri ile birim fiyat tariflerine, mal veya hizmet alımı işlerinde ise işin ayrıntılı özelliklerine dayalı olarak; idarece hazırlanmış cetvelde yer alan her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için istekli tarafından teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme,

…

düzenlenir”

hükmü yer almakta,

İşe ait Sözleşmenin “Sözleşme Türü ve Bedeli” başlıklı 6 ncı maddesinde;

“Bu sözleşme, birim fiyat sözleşme olup, İdarece hazırlanmış cetvelde yer alan her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için Yüklenici tarafından teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan tutarların toplamı olan … TL bedel üzerinden akdedilmiştir.

Yapılan işlerin bedellerinin ödenmesinde, birim fiyat teklif cetvelinde Yüklenicinin teklif ettiği ve sözleşme bedelinin tespitinde kullanılan birim fiyatlar ile varsa sonradan Genel Şartnamenin 37 nci maddesine göre tespit edilen yeni birim fiyatlar esas alınır.”,

7 nci maddesinde;

“Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine getirilmesine ilişkin ilgili mevzuat gereği bu işte çalıştırılacak personelin ödenmesi gereken ücretleri, vergileri, Sosyal Güvenlik primleri, personele ayni olarak verilecek giyim eşyaları ve sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak vergi, resim ve harç giderleri ile nakdi olarak ödenecek yemek bedeli sözleşme bedeline dahildir. İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma Değer Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından Yükleniciye ödenecektir.”

şeklinde düzenleme bulunmaktadır.

Buna göre söz konusu hizmet alımı işinin sözleşmede belirtilen şartlara/özelliklere göre yerine getirilmesi, yerine getirilen iş kalemleri miktarları ile bunların birim fiyatlarının çarpımı sonucu bulunacak tutarın yükleniciye ödenmesi gerekmektedir.

İşin teknik özellikleri ve diğer ayrıntıları ise sözleşme ekinde yer alan ve ihale dokümanının oluşturan belgelerde düzenlenmiştir.

Bunlardan Teknik Şartnamenin 8 inci maddesinin (b) fıkrasında;

“Bütün görevlilerin kıyafeti firma tarafından karşılanacaktır. Firma, sözleşme süresi boyunca her yıl 1’i yazlık, 1’i kışlık olmak üzere 2 (iki) takım iş kıyafeti verecektir. İş kıyafeti alpaga kumaştan yapılmış ve alt ve üstten oluşacaktır. Görevliler düzgün kıyafetle iş yapmak mecburiyetinde olduğundan firma kıyafetleri personeline temin etmekle yükümlüdür. Firma görevlilerinin her an kendi ve üniversite adına yaraşır temiz ve muntazam bir şekilde bu kıyafetlerle çalışmalarını sağlayacaktır ...”

denilmektedir.

Bu hükme göre, yüklenicinin görevlilerin sözleşme bedeline dahil olan iş kıyafetlerini temin etme ve bu kıyafetlerle çalışmalarını sağlama yükümlülüğü bulunmaktadır.

İşe ait Sözleşmenin 16 ncı maddesinde cezalar ve sözleşmemin feshi konuları düzenlenmiştir. Bu maddede yüklenici tarafından personele verilmesi gereken giyim eşyası zamanında verilmediği takdirde her defasında (…) … TL ceza kesileceği belirtilmiştir.

Bununla birlikte Teknik Şartnamenin 7 nci maddesinde;

“Üniversitede görevli temizlik işçileri aşağıdaki yetkililerce denetlenir.

a)Birim Yetkililerinin Denetimi: Üniversitenin çeşitli birimlerinde çalıştırılan işçiler o birimin yetkililerince sürekli olarak denetlenecektir.

b)Personel Daire Başkanlığının Denetimi: Üniversitedeki temizlik işlerinin genel denetimi Personel Daire Başkanlığı Kontrol Teşkilatı tarafından yapılacaktır”,

Sözleşmenin 18 inci maddesinde;

“İşin, sözleşme ve eklerine uygun olarak yürütülüp yürütülmediği İdare tarafından görevlendirilen Kontrol Teşkilatı aracılığıyla denetlenir. Kontrol Teşkilatı, Genel Şartnamenin Dördüncü Bölümünde belirtilen yetkileri kullanır ve görevleri yerine getirir.”

denilmiş,

19 uncu maddesinde işin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar olarak günlük yoklamalar, aylık yoklama icmal listesi, denetim tutanakları sayılmıştır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin Dördüncü Bölümünde ise “Kontrol Hizmetleri” düzenlenmiş, 26 ncı maddesinde kontrol teşkilatı ve yetkileri genel olarak anlatıldıktan sonra son fıkrada “Sözleşme konusu iş süreklilik gösteren bir mahiyette ise, işin yapılmasına ilişkin kayıtlar sözleşmesinde belirtilen sıklıkta tutulur ve bu tutanaklar yüklenici tarafından imzalanır. İşlerin eksik, kötü ve sözleşmeye aykırı olarak yapılması durumunda sözleşmede belirtilen cezalar uygulanır.” hükmüne yer verilmiştir.

Bu hükümlere göre, işin sözleşme ve teknik belgelere uygun olarak yerine getirilip getirilmediğinin yetkili birimlerce kontrol edilmesi, bu kontrole ilişkin kayıtların tutulması ve işin eksik, kötü ve sözleşmeye aykırı yapıldığının tespit edilmesi durumunda, yapılmayan işlerin bedelinin yükleniciye ödenmemesi ayrıca sözleşmede belirtilen cezaların uygulanması gerekmektedir.

Ancak, söz konusu işte denetim sırasında yapılan fiili tespitlere dayalı olarak, İdarenin sorumluluğu yine İdare tarafından görevlendirilen birimler ve işin kontrol teşkilatı tarafından kontrol hizmetlerinin yerine getirilmediğinden ve tutulması gereken kayıtların tutulmadığından bahsedilmesi mümkünse de, işçilere yüklenici tarafından kıyafet temin edilmediğine yönelik İdarenin yetkili birimlerince ya da denetim ekibince herhangi bir tutanak tutulmadığı anlaşılmıştır.

Bu haliyle, temizlik hizmeti işinde çalışanlara Yüklenici tarafından iş kıyafeti verilmediğinden ve dolayısıyla sözleşme bedeline dahil olan bir giderin gerçekleşmemesine bağlı bir kamu zararından söz edilmesinin mümkün olmadığı değerlendirilmektedir.

Bu itibarla, Yargılamaya Esas Raporda “Ayda 295 İşçi İle (285 İşçi + 10 Engelli İşçi) 36 Ay Süreli Genel Temizlik Hizmet Alımı İşi” kapsamında yüklenici tarafından işçilere verilmesi gereken ve teklif fiyata dahil olan giyim eşyalarının verilmediği belirtilerek, buna ilişkin kamu zararı tutarının sorumlularına ödettirilmesine karar verilmesi talep edilmişse de, mevzuatın İdareye verdiği görev ve yetki çerçevesinde İdarece, yüklenicinin işçilere iş kıyafeti temin etmediği veya işçilerin iş kıyafeti olmadan çalıştığına yönelik bir tespit yapılmadığından konuya ilişkin … TL için ilişilecek bir husus bulunmadığına,

6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi uyarınca işbu İlamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy birliğiyle,