Sayıştay 2. Dairesi 35571 Kararı - Yüksek Öğretim Kurumları İhale Mevzuatı

Daire Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Daire Karar Detayı: Listeye DönYazdır

• Daire: 2

• Karar Tarihi: 21.02.2019

• Karar No: 35571

• İlam No: 148

• Madde No: 4

• Kamu İdaresi Türü: Yüksek Öğretim Kurumları

• Hesap Yılı: 2017

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

… Özel Güvenlik ve Koruma Hiz. Ltd. Şti. yüklenimindeki “Özel güvenlik Hizmeti işin”de;

A) Sözleşme bedeline dahil olan iş kalemlerinde eksiklik olmasına rağmen ceza kesilmemesi.

B) Üniversite envanterine dahil edilmesi gereken makine ve ekipmanların dahil edilmemesi.

A) … Üniversitesi ile … Özel Güvenlik ve Koruma Hizm. Ltd. Şti. arasında düzenlenen sözleşmeye göre yürütülen “Özel Güvenlik Hizmeti Alımı İşi”nin sözleşme, idari ve teknik şartname hükümlerine göre eksik ifa edildiği görülmüştür.

İşe ait Teknik Şartnamenin 5 inci maddesinde ve Sözleşmenin 36/3 üncü maddesinde yer alan “Malzeme, teçhizat ve ekipman listesi”nde palaska, el feneri, telsiz, el tipi metal dedektörü, araç altı arama aynası, düdük, özel güvenlik yeleği, motosiklet, güvenlik aracı ve gaz maskesi sayılmıştır. Şartnamenin 4.17 nci maddesinde de malzeme, teçhizat ve ekipman listesinde yer alan malzemelerin yüklenici tarafından temin edilmesi gerektiği sayılmıştır

05.12.2016 tarihinde imzalanan sözleşmenin "Sözleşme bedeline dahil olan giderler" başlıklı 7.1 inci maddesinde;

"Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine getirilmesine ilişkin ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri ile iş mevzuatı gereğince işçi sigortasına ait primler, yemek, yol ve giyim giderleri, makine ve ekipman giderlerinin sözleşme bedeline dahildir.”

"Cezalar ve sözleşmenin feshi" başlıklı 16 ncı maddesinde;

"16.1.1. İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,5’dir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20'inci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir ve sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı 2’dir. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, sözleşmeye diğer aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,5'idir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 inci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,5 ‘idir.

…”

Hükümleri yer almaktadır.

Buna göre, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi ve bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak iki defa gerçekleşmesi durumunda, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,5’idir. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, sözleşmeye diğer aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda ise İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak, gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,5'dir. Ancak, (0,5’dir) söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı durumlarda, 4735 sayılı Kanunun 20'inci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme İdarece feshedilebilecek ya da sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise İdare sözleşme bedelinin % 0,5’i kadar ceza kesebilecektir.

Raporda Sözleşmenin 36/3 üncü maddesinde ve Teknik Şartnamenin 5 inci maddesinde yer alan malzeme ve ekipman listesindeki eksiklikler 11 gruba ayrılmış ve her biri için sözleşme bedelinin %0,5’i oranında ceza kesilmesi gerektiği iddia edilmiştir. Ancak sözleşme ve eklerine aykırı olarak tespit edilen hususlar özel güvenlik hizmetinin gerçekleştirilmemesi, kesintiye uğraması olmayıp bu hizmetin yerine getirilmesinde kullanılacak malzeme, makine ve ekipmanın eksik kullanılmasıdır. Bu eksikliklerin de geriye doğru giderilmesi işin niteliği gereği mümkün olmadığı için İdare sözleşmeyi feshetmezse kesilecek ceza tutarı sözleşme bedelinin %0.5’dir. Bu nedenle söz konusu eksiklikler için ayrı ayrı ceza kesilmemesi nedeniyle kamu zararından bahsetmek mümkün değildir. İdare de işe ilişkin, söz konusu eksikliklere karşılık olarak … tarih ve … numaralı ödeme emri eki 8 numaralı hakedişten, sözleşme bedelinin % 0,5'i oranında (… TL) ceza kesmiş ve muhasebe kayıtlarına işlemiştir.

Bu itibarla, sorguda belirtildiği gibi 11 grup aykırılık için ayrı ayrı %0,5 oranında ceza kesilmeyip, sözleşme hükümlerine göre tüm aykırılıklar için sözleşme bedelinin %0,5 oranında ceza kesilmesi mevzuata uygun olduğundan, … TL’nin …. TL’si için ilişikli bir husus bulunmadığına, geriye kalan … TL tahsil edildiğinden ilişilecek bir husus kalmadığına,

İşbu ilamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi uyarınca Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy çokluğuyla,

Azınlık Görüşü:

Üye … ve …’nın karşı oy gerekçesi:

Sorguda sözleşmeye aykırı olarak gerçekleştirilen ifalar 11 gruba ayrılmış ve her biri için %0.5 oranında ceza kesilmesi gerektiği ifade edilmişse de söz konusu eksiklerin hizmetin yürütülmesinde gecikmeye ve aksamaya neden olmadığı ilgililerin göndermiş oldukları savunmalardan anlaşıldığından kamu zararı oluştuğundan söz etmek mümkün görünmemektedir. Bu nedenle konu hakkında ilişilecek bir husus bulunmadığına karar verilmesi gerekmektedir.

B) … Üniversitesi ile … Özel Güvenlik ve Koruma Hizm. Ltd. Şti. arasında düzenlenen sözleşmeye göre yürütülen “Özel Güvenlik Hizmeti Alımı İşi”nde teklif fiyata dahil olan giyim, malzeme, teçhizat, araç ve ekipmanların Üniversite taşınırına geçirilmediği tespit edilip, İdare tarafından özellikleri ve sayıları teknik şartnamede belirtilen taşınırların rayiç bedellerinin sorumlulardan tahsiline gidilip gidilmediğinin, gidilmedi ise sebeplerinin izahı sorgu konusu yapılmışsa da, ilgililerin göndermiş oldukları savunmalardan söz konusu giyim, malzeme, teçhizat, araç ve ekipmanların sözleşme bedeline dahil edildiği ancak, birim fiyat teklif cetvelinde sadece bir adet güvenlik aracının ve 5 adet motosiklet maliyetinin eklendiği ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 8 inci ve 10 uncu maddelerine dayanılarak yükleniciye malzeme ve teçhizatların muhafaza etmesi için depo sağlandığı ve bu malzemeler yükleniciye ait olduğu için Üniversitenin taşınır kayıtlarına alınmadığı anlaşıldığından söz konusu malzemelerin Üniversitenin taşınır kayıtlarına geçirilmemesinin kamu zararı oluşturmadığına ve konu hakkında ilişilecek bir husus bulunmadığına,

İşbu ilamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi uyarınca Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy çokluğuyla,

Azınlık Görüşü:

Üye …’ın karşı oy gerekçesi:

Raporda; teklif fiyata dâhil olan ve (A) bendinde eksikliği konu edilen, giyim, malzeme, teçhizat, araç ve ekipmanların Üniversite taşınır kayıtlarına geçirilmediğinden bahisle, İdare tarafından özellikleri ve sayıları teknik şartnamede belirtilen taşınırların rayiç bedellerinin kamu zararı olduğu iddia edilmiş, sorumlulardan tahsiline gidilip gidilmediği sorulmuş ve gidilmedi ise sebeplerinin izahı istenmiş, alınan savunmalar yeterli görülerek konuyla ilgili ilişilecek bir hususun olmadığı kanaatine varılmıştır.

Ancak; teklif fiyata dâhil olan ve raporun (A) bendinde konu edilen, yüklenicinin sözleşme kapsamında özel güvenlik hizmetinin ifasında kullanması gereken, sözleşme kapsamında idare tarafından bedeli ödenen, işin ifasında kullanılmayan veya eksik kullanılan giyim, makine ve ekipman bedelleri kamu zararı olduğundan yükleniciden geri alınması gerekmektedir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle; anılan konu (B) ile ilgili Ek Rapor yazılması için hüküm dışı bırakılmasına, karar verilmesi gerekir.