Sayıştay 2. Dairesi 35352 Kararı - Yüksek Öğretim Kurumları İhale Mevzuatı

Daire Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Daire Karar Detayı: Listeye DönYazdır

• Daire: 2

• Karar Tarihi: 01.12.2015

• Karar No: 35352

• İlam No: 83

• Madde No: 2

• Kamu İdaresi Türü: Yüksek Öğretim Kurumları

• Hesap Yılı: 2014

• Konu: İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

…………. Ltd. Şti. yükleminde bulunan “……. Üniversitesi ……….. İnşaatı işinde, ödenek yetersizliği nedeniyle yükleniciye süre uzatımı verilmeden yapılan revize iş programına göre fiyat farkı ödenmesi.

………. Ltd. Şti. yükleminde bulunan “……. Üniversitesi ……….. İnşaatı işinde, ödenek yetersizliği nedeniyle yükleniciye süre uzatımı verilmeden yapılan revize iş programına göre fiyat farkı ödendiği ve ödenen bu fiyat farkının sorgu üzerine yüklenicinin 15 nolu hakedişinden kesinti yoluyla tahsil edildiği görülmüştür.

İdare ile yüklenici arasında adı geçen işe ilişkin imzalanan sözleşmede, Yapım İşlerine İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslara göre fiyat farkı ödeneceği hüküm altına alınmıştır.

31.12.2002 tarihli ve 24980 3. Mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yapım İşlerine İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların “İş Programı ve Ödenek Dilimi” başlıklı 8 inci maddesinde;

“Yüklenici, sözleşme yapıldıktan sonra iş kalemlerini, aylık imalatı, ihzaratı ve yıllık ödenekleri ve bunların aylara dağılımını gösteren ayrıntılı bir iş programı hazırlayarak idareye onaylatmak zorundadır.

Herhangi bir aya ait onaylı iş programındaki ödenek harcanamadığı takdirde, daha sonraki aylarda yapılacak hakedişlerde, hakediş toplamları ödeneğin harcanamayan kısmına eşit olana kadar, iş programı gerçekleştirilmemiş ayın indeksi uygulanır.

Yükleniciye, 4735 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde belirtilen mücbir sebeplerle veya sözleşmenin ifasının gecikmesine idarenin kusurunun sebep olduğu durumlarda süre uzatımı verilmesi halinde, uzatılan süreye göre yüklenici tarafından hazırlanan ve idarece onaylanan revize iş programına uygun olarak yapılan işler için fiyat farkı hesaplanır.

Yüklenicinin iş programını hazırlayarak idareye onaylattırmadığı durumlarda, iş programı idarece tek taraflı olarak yapılır ve onaylanır. Yüklenici, bu şekilde yapılan ve kendisine verilen iş programına uymak zorundadır.”denilmektedir.

Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “İş programı” başlıklı 17 nci maddesinde;

“(1) Yüklenici, sözleşme veya eklerinde belirlenen süre içinde, idarece verilen örneklere uygun bir iş programını hazırlayarak, onaylanmak üzere idareye teslim edecektir.

…

(3) İdare, iş programını verildiği tarihten başlamak üzere sözleşme veya eklerinde belirtilen süre içinde, olduğu gibi veya gerekli gördüğü değişiklikleri yaparak onaylar ve onaylı bir nüshasını yükleniciye verir. İş programları idarenin onayıyla geçerli olur.

…

(6) Yüklenici idarece onaylanmış iş programına aynen uymak zorundadır. Ancak zorunlu hallerde idarenin uygun görüşü ile iş programında değişiklik yapılabilir.

(7) İşte idarece onaylanan bir süre uzatımı bulunduğu takdirde, yüklenici bu hususun kendisine tebliği tarihinden başlamak üzere yedi gün içinde yeni süreye göre revize iş programı düzenleyerek idarenin onayına sunmak zorundadır.” hükümleri yer almaktadır.

Konuyla ilgili olarak Yüksek Fen Kurulunun 18.12.2014 tarih ve 2014/73 sayılı Kararında;

“III-İnceleme

…

İdaresince iş programına göre yeterli ödenek sağlanamadığından, yüklenicinin süre talebi olmadan fiili ödenek durumuna göre süre uzatımı verilmeksizin revize iş programı yapılıp yapılamayacağı hususu ile ilgili, Yapım İşleri Genel Şartnamesinde; “İşin süresi ve sürenin uzatılması” başlıklı 29 uncu maddesi ile “ İş programı” başlıklı 17 nci maddesinde belirtilen hükümlerin dikkate alınmasının icap ettiği bilinen bir husustur. Bu hükümlerden hareketle, yüklenicinin yazılı talebi olmadan süre uzatımı verilerek, ödenek dilimlerinde değişiklik yapılamayacağı hususunun açık olduğu, bu itibarla idaresince revize iş programında tek taraflı düzenleme ile ödenek dilimlerinde değişiklik yapılamayacağı değerlendirilmektedir.

4. Karar

…

Yüklenicinin yazılı talebi olmadan süre uzatımı ve buna bağlı olarak ödenek dilimlerinde değişiklik yapılamayacağı, bu itibarla revize iş programında idaresince tek taraflı olarak ödenek dilimleri değişikliği ile ilgili işlem yapılamayacağına,

… karar verilmiştir.” denilmektedir.

Yapılan inceleme sonucunda, 27.06.2013 tarihinde işyeri tesliminin yapıldığı, Yüklenicinin iş programının İdareye sunulduğu ve İdare tarafından bunun kabul edildiği, ancak daha sonra ödenek yetersizliği nedeniyle Yüklenicinin revize iş programının İdareye sunulduğu ve İdarece süre uzatımı verilmeden bunun da kabul edildiği, İdarece kabul edilen revize iş programına göre Yükleniciye fiyat farkı ödendiği, ödenen bu fiyat farkının sorgu konusu yapıldığı, sorgu üzerine sorumlularca yüklenicinin işle ilgili 15 nolu hakedişinden (Hakediş Özetinden) …….. TL’lik “Düzeltme Kaydı”nın yapıldığı, Yüklenicinin de bu kesintiye itiraz etmediği anlaşılmaktadır.

Sorguda ve Yüksek Fen Kurulu Kararında “Yüklenicinin yazılı talebinin olmaması” gerekçe olarak gösterilmekte ise de; Yüklenicinin ödenek yetersizliği nedeniyle İdareye sunduğu ve İdarenin de kabul ettiği revize iş programı Yüklenicinin yazılı talebini oluşturmaktadır.

Buna göre, tamamen İdareden kaynaklanan ve Yükleniciye herhangi bir kusur atfedilemeyecek durum olan ödenek yetersizliğinden ötürü Yüklenicinin İdareye sunduğu revize iş programının İdarece kabul edilmesi üzerine; Yükleniciye fiyat farkının İdarece kabul edilen revize iş programına göre ödenmesi hususunun yasal düzenlemelere uygun olduğuna; bu nedenle sorgu konusu yapılan (KDV dahil) ..…. TL tutarındaki ödemede ilişik bulunmadığına, bu konuyla ilgili olarak Yüklenicinin söz konusu işe ait 15 nolu hakedişinden yapılan ……. TL’lik “Düzeltme Kaydı”nın yersiz tahsilat olduğuna ve yersiz tahsil edilen bu tutarın Yükleniciye iadesine oyçokluğuyla,

Azınlık Görüşü:

Üye …………..’ın karşı oy gerekçesi:

Yüklenicinin yazılı talebi olmadan revize iş programı yapılamaz. Söz konusu revize iş programına göre yükleniciye ödenen fiyat farkı tutarı kamu zararı niteliğindedir. Kamu zararı niteliğindeki fiyat farkı tutarı da yükleniciden tahsil edildiğinden ilişilecek bir husus kalmadığına karar verilmesi gerekir.