Sayıştay 1. Dairesi 39124 Kararı - Özel İdareler Personel Mevzuatı

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi: Özel İdareler

• Yılı: 2012

• Daire: 1

• Dosya No: 39124

• Tutanak No: 40965

• Tutanak Tarihi: 27.10.2015

• Konu: Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar

KARAR

Konu: Genel Sekreter ve Genel Sekreter Yardımcısının maaşlarının, gösterge, ek gösterge, özel hizmet tazminatı, görev tazminatı gibi unsurlar esas alınarak hesaplanması.

33 sayılı ilamın 1 inci maddesiyle: ……..İl Özel İdaresi Genel Sekreter ve Genel Sekreter Yardımcısının maaşlarının, gösterge, ek gösterge, özel hizmet tazminatı, görev tazminatı gibi unsurlar esas alınarak hesaplanması gerekirken, 11.10.2011 tarih ve 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki (II) sayılı cetveldeki ücret ve tazminat unsurları esas alınarak ödenmesi suretiyle ……….. TL. kamu zararına sebep olunması gerekçesiyle tazmin hükmü verilmiştir.

Sorumlu dilekçesinde özetle:

……….. İl Özel İdaresi Genel Sekreteri ve Genel Sekreter Yardımcısı maaşı; gösterge, ek gösterge, özel hizmet tazminatı, görev tazminatı gibi unsurlar esas alınarak hesaplanması gerekirken, 666 sayılı KHK eki (II) sayılı cetveldeki ücret ve tazminat unsurları esas alınarak düzenlenmesi hususu;

5302 sayılı Kanunun 36. Maddesi "Genel sekreter, Valinin teklifi ve İçişleri Bakanının onayı ile atanır ve aynı usulle görevden alınır. Büyükşehir belediyesi bulunan illerde genel sekreter kadrosuna atananlar, genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık genel müdürleri, genel sekreter yardımcısı kadrosuna atananlar bakanlık bağımsız daire başkanları, 1. hukuk müşaviri ve daire başkanı kadrosuna atananlar ise bakanlık daire başkanları için ilgili mevzuatında öngörülen ek gösterge, makam, görev ve temsil tazminatları ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 152 nci maddesi uyarınca ödenen zam ve tazminatlardan aynen yararlanırlar; diğer illerde ise genel sekreter kadrosuna atananlar genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık bağımsız daire başkanları, genel sekreter yardımcısı kadrosuna atananlar ise genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık daire başkanları için ilgili mevzuatında öngörülen ek gösterge, makam, görev ve temsil tazminatları ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 152 nci maddesi uyarınca ödenen zam ve tazminatlardan aynı usul ve esaslar dahilinde yararlanırlar. "Yukarıdaki yasa maddesinde; İlin de dahil olduğu Büyükşehir Belediyesi bulunmayan illerde; İl Özel İdaresi Genel Sekreterine; GİH sınıfına dahil bakanlık bağımsız daire başkanlıkları için ilgili mevzuatında öngörülen ek gösterge, makam, görev ve tazminatlardan aynı usul ve esaslar dahilinde yararlanacağı tartışmaya mahal vermeyecek şekilde, açıkça ve emredici olarak düzenlendiğini,

2/11/2011 tarihinde yayımlanan 666 sayılı KHK'nin (II) sayılı cetveli sıra no - 7'de : ' 7 Hukuk Müşaviri, Bakanlık ve Müsteşarlık Müşaviri, Başbakanlık Basın Müşaviri, Başbakanlık Müşaviri, Cumhurbaşkanlığı ve Türkiye Büyük Millet Meclisinde birim yöneticisi konumundaki Müdürler, Devlet Denetleme Kurulu Sekreteri, Din İşleri Yüksek Kurulu Üyesi, Gelir İdaresi Daire Başkanı, Genel Müdür Yardımcısı, genel müdürlük Rehberlik ve Teftiş Başkanı, Maliye Bakanlığı Hukuk Müşaviri, Milli Eğitim Bakanlığı Bilgi İşlem Grup Başkanı ve İnşaat ve Emlak Grup Başkanı, Milli Güvenlik Kurulu Genel Sekreterliği Daire Başkanı, Milli Kütüphane Başkan Yardımcısı, müstakil daire başkanı (Başbakanlık, bakanlık ve müsteşarlıklarda teşkilat kanunlarında hizmet birimi olarak tanımlanmış birimlerde). Polis Akademisi Başkanı. Vakıflar Meclisi Üyesi, Yüksek Fen Kurulu Üyesi, Yükseköğretim Kurulu Genel Sekreter Yardımcısı, ek göstergesi Genel Müdür Yardımcısı düzeyinde veya daha yüksek tespit edilen kurum ve kurul başkam, kurum ve kurul başkan yardımcısı unvanlı kadrolarda bulunanlar." şeklinde düzenleme yapılmış olup; bu düzenleme 5302 sayılı Kanunun 36. Maddesinin açıkça atıfta bulunduğu, müstakil (bağımsız) daire başkanının maaşı ve diğer hak ve alacaklarını tespit etmiş olduğundan bu mevzuat hükümleri doğrultusunda. Kurum Genel Sekreterinin maaş ve diğer ücret ve tazminatları belirlenmiş ve bu açık yasa hükümlerinin emrettiği doğrultuda Genel Sekretere ödeme yapıldığını,

Genel Sekreter Yardımcıları ise; Vali tarafından atanır. 5302 sayılı Kanunun 36. Maddesi "Genel sekreter, valinin teklifi ve İçişleri Bakanının onayı ile atanır ve aynı usulle görevden alınır. Büyükşehir belediyesi bulunan illerde genel sekreter kadrosuna atananlar, genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık genel müdürleri, genel sekreter yardımcısı kadrosuna atananlar bakanlık bağımsız daire başkanları, I. hukuk müşaviri ve daire başkanı kadrosuna atananlar ise bakanlık daire başkanları için ilgili mevzuatında öngörülen ek gösterge, makam, görev ve temsil tazminatları ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 152 nci maddesi uyarınca ödenen zam ve tazminatlardan aynen yararlanırlar; diğer illerde ise genel sekreter kadrosuna atananlar genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık bağımsız daire başkanları, genel sekreter yardımcısı kadrosuna atananlar ise genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık daire başkanları için ilgili mevzuatında öngörülen ek gösterge, makam, görev ve temsil tazminatları ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 152 nci maddesi uyarınca ödenen zam ve tazminatlardan aynı usul ve esaslar dahilinde yararlanırlar."

Yukarıdaki yasa maddesi Genel Sekreter Yardımcıları içinde geçerli olup, Genel Sekreter Yardımcısı, 11.10.2011 tarihinde yayımlanan 666 sayılı KHK nin (II) sayılı cetveli sıra no - 8'de : Atatürk Kültür, Dil ve Tarih Yüksek Kurumu Genel Sekreteri ve Denetleme Kurulu Üyesi, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Eğitim ve Araştırma Merkezi I. Hukuk Müşaviri ve Başkan Yardımcısı. Daire Başkanı. Milli Eğitim Bakanlığı. Milli Güvenlik Kurulu Genel Sekreterliği ve Gelir İdaresi Başkanlığı Grup Başkanları. Mushafları İnceleme ve Kıraat Kurulu üyesi, Özelleştirme İdaresi Başkanlığı Proje Grup Başkanı, Üniversitelerarası Kurul Genel Sekreteri" şeklinde düzenleme yapılmış olup; bu düzenleme 5302 sayılı Kanunun 36. Maddesinin açıkça atıfta bulunduğu, Daire Başkanının maaşı ve diğer hak ve alacaklarını tespit etmiş olduğundan bu mevzuat hükümleri doğrultusunda. Kurum Genel Sekreter Yardımcısı maaş ve diğer ücret ve tazminatları belirlenmiş ve bu açık yasa hükümlerinin emrettiği doğrultuda Genel Sekreter Yardımcısına ödeme yapıldığını,

İl Özel idaresi Genel Sekreterine ve Genel Sekreter Yardımcısına ödenecek ek gösterge, makam, görev ve temsil tazminatlarını emredici şekilde düzenleyen ve sorgu konusu ödememizin yasal dayanağı olan 5302 sayılı Kanunun 36 nci maddesi, 661 sayılı KHK nin 62 inci maddesiyle değiştirilerek; güncel şeklini almıştır. Bahsi geçen yasa değişikliği 02/11/2011 tarihinde R.G. yayımlandığını,

Sorgu Madde 1’de sorgunun dayanağını oluşturan 666 sayılı KHK ve ekleri cetvellerde; 661 sayılı KHK ile aynı gün (02/11/2011) R.G. yayımlandığını, Aynı gün yayımlanan 661 sayılı KHK'de Genel Sekreter maaşının; bakanlık bağımsız daire başkanlarına Genel Sekreter Yardımcısı maaşının da Bakanlık Daire Başkanlarına ödenen ek gösterge, makam, görev vb. tazminatlardan aynı usulde yararlanacağı tanzim edilerek, Genel Sekreter ve Genel Sekreter Yardımcısı özlük hakları lehine düzenleme yapılmış olmasına rağmen; aynı gün yayımlanan 666 sayılı KHK'nin (I) sayılı cetvelinde; özel idare genel sekreterine ve genel sekreter yardımcısına ödenecek ek ödeme oranının Bakanlık Daire Başkanın ve Bakanlık Bağımsız Daire Başkanından dan farklı düzenlenmiş olması; 2 Kanunun aynı konuda farklı düzenleme ihtiva etmesi; yani çatışması olduğunu,

Aynı statüdeki hukuk normları arasında, aynı olayda farklı düzenlemeler yapılmış olması durumunda somut olayda uygulanacak hukuk normunun tespitinde sorunlar yaşanabilmektedir. Aynı zamanda aynı olayı düzenleyen eşit hukuki statüdeki iki norm birbiriyle çeliştiği takdirde, genel hüküm ve özel hüküm ilişkisi veya önceki tarihli düzenleme ve sonraki tarihli düzenleme ilişkilerine bakılmak suretiyle söz konusu olaya uygulanacak hukuk normuna tespit edileceği; hukukun genel ilkelerinden olduğunu,

Bu çerçevede değerlendirildiğinde; 666 sayılı KHK Kamu Görevlilerin Mali Haklarının Düzenlenmesi Amacıyla Bazı Kanun ve KHK lerde Değişiklik Yapılması hakkında olup; bu kanun, TÜM Kamu görevlilerinin mali haklarını düzenlemekte olan ve bu açıdan "'genel nitelikli" bir KHK'dır. Oysa 661 sayılı KHK "nin 62.maddesi ile değişik Genel Sekretere ödenecek maaş ve tazminatları düzenleyen 5302 sayılı Kanun; sadece İl Özel İdarelerini ilgilendiren, İl Özel İdareleri açısından her anlamda ilk bakılması gereken en temel kanun olması hasebiyle özel nitelikli bir KHK'dir. Her iki KHK'nin aynı gün R.G.'de yayımlanarak yürürlüğe girmiş olduğu dikkate alındığında, birbiriyle çelişen hüküm içeren bu KHK'lerden, özel nitelikli KHK'nin esas alınması gerektiği, özel nitelikli KHK'nin genel nitelikli KHK'den önce uygulanacağı HUKUKUN GENEL İLKELERİNDENDİR VE DOKTİRİN VE YARGI İÇTİHATLARINDA ÇEKİŞMESİZ KABUL EDİLEN BİR HUKUKİ UYGULAMA olduğunu,

Aynı gün yürürlüğe giren 661 sayılı KHK ile Genel Sekreterlerin ve Genel Sekreter Yardımcılarının maaş, hak ve tazminatlarında iyileştirme yapılırken, 666 sayılı KHK'nin cetvelinde bu lehte iyileştirmenden faydalanmayı imkansız kılacak düzenleme tanzim edilmesi; Kanun Koyucunun sehven böyle bir düzenlemeyi tanzim ettiğinin en açık delili olduğunu,

661 sayılı KHK ile, kanun metninde değişiklik yapılarak, özellikle genel sekreterlerin ve genel sekreter yardımcılarının özlük hakkının artırıldığı dikkate alındığında, kanun koyucunun genel sekreterlerin ve genel sekreter yardımcılarının iş yükünü, sorumluluklarını, değerlendirerek, genel sekreter ve genel sekreter yardımcıları kadrosu lehine düzenleme yapma saik ile hareket ettiğini göstermektedir, bu saik ile hareket eden kanun koyucunun, aynı gün bu düzenlemeyi bertaraf edecek yeni bir düzenleme yapması; anayasal hukuk devleti ilkesi ile de bağdaşmadığını,

661 sayılı KHK'nin 62. Maddesi ile 5302 sayılı KANUN, 36. Maddesi yani BİR KANUN MADDESİ değiştirildiğini, Sorgu Madde-1'de kamu zararı olduğu iddia edilen ödememizin dayanağı KANUN (5302/36 MADDESİDİR. Oysa 666 sayılı KHK; bir KANUN HÜKÜMÜNDE KARARNAMEDİR. HUKUK NORMLARI HİYERARŞİSİNDE KANUN, KHK'DEN ÜSTÜNDÜR; ÖNCE GELİR. Kamu zararı olduğu iddia edilen ödeme KANUN maddesi dikkate alınarak yapılmış bir ödemedir. Hukuka uygun olarak KANUN, KANUN HÜKMÜNDE KARARNAMEDEN önce değerlendirilmiş ve uygulanarak; Sorgu Madde-1'de belirtilen Genel Sekreterin ve Genel Sekreter Yardımcısının özlük haklarına ilişkim ödeme yapılmıştır. Eğer 666 sayılı KHK'nin (I). cetveli dikkate alınarak ödeme yapılsa idi, açık KANUN hükmüne rağmen, kanuna aykırı işlem tesis edilerek Genel Sekreterin hak kaybına uğramasına neden olunacağını,

Bunların yanında çıkartılan 11.10.2011 tarih ve 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki (II) sayılı cetveldeki ücret ve tazminat unsurları esas alınarak ödenmesi istenilen kamu zararının ödeme yapılan miktarın toplam tutarı üzerinden bir hesaplamanın doğru olmadığı, gelir vergisi ve damga vergisinin ilgililerin hesaplarına yatmayıp ilgili vergi dairesine yatırıldığı, kamu zararının kişiye yapılan net ödeme üzerinden hesaplanması gerektiğini belirterek tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmektedir.

Sayıştay Savcılığının karşılamasında:

“661 sayılı KHK. nin 62. maddesi ile ek 5302 sayılı Kanun'un 36. maddesinin 4. fıkrası, 657 sayılı Kanun'un 152. maddesi ile 666 sayılı KHK nin birlikte değerlendirilmesi sonucu 666 sayılı KHK ek ödemeye ilişkin 1 sayılı cetvelde İl Özel İdaresi Genel Sekreterleri ve Genel Sekreter Yardımcılarının adları ile alabilecek olduğu ek ödeme oranları da belirtildiğinden, iddia edildiği Bakanlık Daire Başkanları için uygulanan zam ve tazminatlardan aynı usul ve esaslar dahilinde yararlanarak kendilerine ödenmesi mümkün değildir. Bu durum karşısında tazmin hükmünün tasdikine karar verilmesi uygun olur görüşündeyim.” Denilmiştir.

5302 sayılı Kanunu 36 ncı maddesinin dördüncü fıkrasında, “(Ek fıkra: 24/10/2011-KHK-661/62 md.) Genel sekreter, valinin teklifi ve İçişleri Bakanının onayı ile atanır ve aynı usulle görevden alınır. Büyükşehir belediyesi bulunan illerde genel sekreter kadrosuna atananlar, genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık genel müdürleri, genel sekreter yardımcısı kadrosuna atananlar bakanlık bağımsız daire başkanları, 1. hukuk müşaviri ve daire başkanı kadrosuna atananlar ise bakanlık daire başkanları için ilgili mevzuatında öngörülen ek gösterge, makam, görev ve temsil tazminatları ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 152 nci maddesi uyarınca ödenen zam ve tazminatlardan aynen yararlanırlar; diğer illerde ise genel sekreter kadrosuna atananlar genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık bağımsız daire başkanları, genel sekreter yardımcısı kadrosuna atananlar ise genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık daire başkanları için ilgili mevzuatında öngörülen ek gösterge, makam, görev ve temsil tazminatları ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 152 nci maddesi uyarınca ödenen zam ve tazminatlardan aynı usul ve esaslar dahilinde yararlanırlar. Genel sekreter olarak atananların bu görevde geçen süreleri mesleki kıdemlerinde geçmiş sayılır.” Denilmek suretiyle İl Özel İdaresi Genel Sekreteri ve yardımcılarının özlük haklarında bir düzenleme yapılmıştır.

Sorumlular temyiz dilekçelerinde aynı konuda 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile de bir düzenleme yapıldığını ifade etmişlerdir. Ancak, 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 1 inci maddesiyle 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen Ek 10 uncu madde de yer alan; “Cumhurbaşkanlığı Genel Sekreterliği ve Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığı İdari Teşkilatı, Başbakanlık ve bakanlıklar ile bunların bağlı ve ilgili kuruluşları (Milli İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı, Toplu Konut İdaresi Başkanlığı ile 2659 sayılı Kanunun 30 uncu maddesi ve 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 2 nci maddesi kapsamında bulunanlar hariç), sosyal güvenlik kurumları, Türkiye İnsan Hakları Kurumu, Yükseköğretim Kurulu, Üniversitelerarası Kurul ve Ölçme, Seçme ve Yerleştirme Merkezi Başkanlığının; ”ifadesi gereğince, söz konusu maddede belirlenen tutarlarda ek ödeme yapılabilmesi için, öncelikle ek ödeme yapılacak personelin madde metninde sayılan kurumlarda çalışıyor olması gerekmektedir. İl Özel İdareleri ise mahalli yönetimler olup Başbakanlık ya da bakanlıkların bağlı ya da ilgili kuruluşları kapsamında bulunmamaktadırlar.

5302 sayılı Kanunun 661 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 62 nci maddesiyle değişik 36 ncı maddesinin dördüncü fıkrasında, genel sekreter kadrosuna atananlar genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık bağımsız daire başkanları genel sekreter yardımcısı kadrosuna atananların ise genel idare hizmetleri sınıfına dahil bakanlık daire başkanları için ilgili mevzuatında öngörülen ek gösterge, makam, görev ve temsil tazminatları ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 152 nci maddesi uyarınca ödenen zam ve tazminatlardan aynı usul ve esaslar dahilinde yararlanacakları ifade edilmiş olup, 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile getirilen söz konusu ek ödeme ise yukarıda sayılanların dışında yeni bir ödeme olup 5302 sayılı Kanunun 36/4 üncü maddesi kapsamında değerlendirilemeyecektir. Dolayısıyla aynı konuyu düzenleyen ve yürürlükte bulunan iki farklı yasal düzenlemenin varlığından bahsedilemeyecektir.

666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile öngörülen ek ödemeye ilişkin I sayılı cetvelde İl Özel İdaresi Genel Sekreteri ve Genel Sekreter Yardımcılarının kadro unvanları açıkça belirtilmek suretiyle alabilecekleri ek ödeme oranları gösterildiğinden, yorumla farklı bir ödeme yapılması hukuken mümkün değildir.

661 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 62 nci maddesi ile 5302 sayılı Kanunun 36 ncı maddesine eklenen dördüncü fıkrada yer alan “(…) ilgili mevzuatında öngörülen ek gösterge, makam, görev ve temsil tazminatları ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 152 nci maddesi uyarınca ödenen zam ve tazminatlardan aynı usul ve esaslar dahilinde yararlanırlar.” Düzenlemesi gereğince, İl Özel İdaresi genel sekreteri ve genel sekreter yardımcılarının özlük haklarında sınırlandırılmaya gidilmiştir.

Ayrıca ………….. TL lik kamu zararı ilam tarihinden sonra tahsil edilmiş ve bu konuda 1.Daire tarafından “Daire Kararı” şeklinde bir yazı kaleme alınmıştır.

Bu itibarla; dilekçi iddialarının reddedilerek 1.Daire tarafından 33 sayılı ilamın 1 inci maddesine ilişkin verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE, oybirliğiyle,

27.10.2015 tarihinde karar verildi.