Sayıştay 1. Dairesi 31882 Kararı -

Temyiz Karar Detayı

İletişim Bilgileri

• Kamu İdaresi:

• Yılı: 2007

• Daire: 1

• Dosya No: 31882

• Tutanak No: 31736

• Tutanak Tarihi: 19.10.2010

• Konu:

KARAR

TEMYİZ KURULU KARARI

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra gereği görüşüldü;

135 sayılı ilamın 2.maddesiyle, Belediyede ikinci görevle çalışan Dr. İbrahim ÖZEL’e, ikinci görev ücreti yanında işyeri hekimliği ücretinin de ödendiği gerekçesi ile 47.948,39 YTL’ ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçi dilekçelerinde özetle; Kurumlarında İşyeri Hekimi olarak çalıştırılan Dr. İbrahim ÖZEL’in 4857 sayılı İş Kanunun 81. maddesinde; devamlı olarak en az 50 işçi çalıştırılan iş yerlerinde Sosyal Sigortalar Kurumunca sağlanan tedavi hizmetleri dışında kalan, işçilerin sağlık durumunun ve alınması gereken iş sağlığı ve iş güvenliği önlemlerinin sağlanması, ilk yardım ve acil tedavi koruyucu sağlık hizmetlerini yürütmek üzere işyerinde işçi sayısına ve işin tehlike derecesine göre bir veya daha fazla İşyeri Hekimi çalıştırmak ve bir iş yeri sağlık birimi oluşturmakla yükümlü oldukları 16.12.2003 tarihli 25318 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından düzenlenen yönetmelik gereği olduğunu, Kurumlarında 1998 yılından itibaren İşçi Sağlığı ve İş Güvenliği Yönetmeliği esasına göre İşyeri Hekimi olarak çalıştırılan Dr. İbrahim ÖZEL’in İşyeri Hekimliği yaptığı mesai saatlerinde kurum içerisinde çalışan memurlara da bakması için Valilik Olur'u ile 657 sayılı Devlet Memurları kanunun 175. maddesi gereği 2. Görev aylığı tanzim edildiğini ve ikinci bir doktor çalıştırılmadan çok cüzi bir maaş (99.20 YTL) vererek kamu yararı sağlanmasının hedeflendiğini (ikinci bir doktor çalıştırılmış olsa idi maaş olarak verilecek miktar 99.20 YTL den çok daha fazla (ortalama Brüt 1.700.00 YTL) olacağını, Dr. İbrahim Özel' in Esas işyerinin Mersin Devlet Hastanesi olduğunu, özlük dosyasının Mersin Devlet Hastanesinde bulunmakta olduğunu, Devlet memurluğu maaşını Devlet Hastanesinden aldığını, halen Mersin Devlet Hastanesi Diyaliz merkezinde görev yapmakta olduğunu, Mersin Devlet Hastanesi ve Mersin Tabipler Odasının onayı ile belirtilen çalışma saatleri içerisinde kalmak üzere Belediyelerinde de Koruyucu İşyeri Hekimliğini ve 2.görevini aynı zaman içerisinde part time olarak yapmakta olduğunu, Dr. İbrahim Özel 'in Kurumlarında yaptığı görevlerinden dolayı Devlet Hastanesindeki aldığı maaştan yan ödemesi ve ayrıca Belediyelerindeki İşyeri Hekimi olarak çalıştığından dolayı da Devlet Hastanesinden alacak olduğu Döner sermaye miktarından %70'inin kesilmekte olduğunu,

İşyeri Hekimliğinden dolayı ödenen miktar fazla bir ödeme sayılacak ise veya kamu zararı olarak düşünülecek ise, Yönetmelik gereği çalıştırılması gereken Doktorun çalıştırılmadığı zamanki ödenecek ceza miktarının da kamu zararı olarak değerlendirilmesi gerektiğini, aynı zamanda emeğinin karşılığı olan maaşının ödenmemesinin de, çalışan doktorun zararına olacağını, Bu tür çalıştırmanın hiçbir yasa ve hükümce kabul edilemeyeceğini, Anayasanın 18.maddesinin de bu tür çalıştırmayı angarya olarak değerlendirerek yasaklandığını,

Doktorun yaptığı hizmetlerin (memurlara sağlık, hizmeti verilmesi ve işçiler için işyeri hekimliği görevini yapması) birleştirilecek bir görev olmayıp tamamen ayrı hizmetler olduğunu, bu nedenle Tabipler Odası onayı ve Belediye Meclis Kararları ile İş yeri Hekimliği görevini yürütmekte olan Dr İbrahim ÖZEL’in 436 personele (351 işçi 85 memur personele) verdiği hizmetler için ödenen İş Yeri Hekimliği ücretlerinin kanun ve yönetmeliklere uygun ödemeler olduğunu, bu ödemelerin fazla bir ödeme olarak değerlendirilmemesi gerektiğini belirterek verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmiştir.

Savcılığın karşılama yazılarında, ortaya konulanlar Dairece verilen hükmün bozulmasını sağlayacak nitelikte görülmediğinden, verilen tazmin kararı hakkında adı geçenin temyiz talebinin reddi ile daire kararının onanmasının uygun olacağı belirtilmektedir.

1593 Sayılı Umumi Hıfzısıhha Kanunu’nun 180, 4857 sayılı Kanunun 81 ve İşçi Sağlığı ve İş güvenliği Tüzüğü’nün 91 inci maddeleri ile, sürekli olarak en az 50 işçi çalıştırılan işyerlerinde işyeri hekimi bulundurulması şart koşulmuş, 4857 sayılı Kanunun 105 nci maddesi ile de işyerinde hekim bulundurulmamasının cezai müeyyide ile karşılanacağı hükme bağlanmıştır. Bu mevzuat hükümleri çerçevesinde 50 den fazla işçi çalıştıran Mersin Yenişehir Belediyesi işyeri hekimi istihdam etme zorunluluğu bulunduğu kuşkusuz olup esasen ilâmda da bu husus kabul edilmekte ancak, 657 sayılı Kanuna tabi olarak asli görev yeri Mersin Devlet Hastanesinde çalışan ve Belediyelerinde ikinci görev ücreti alan Dr. İbrahim Özel’e 4857 sayılı İş Kanununun “İşyeri Hekimleri” başlıklı 81.maddesinin, 12.07.2006 tarih ve 26226 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 5538 sayılı Kanunun 18. maddesiyle eklenen son fıkrasına göre ücret ödenemeyeceği belirtilmektedir. Doktor İbrahim Özel ile Mersin Yenişehir Belediyesi arasında 05.01.2007 tarihinde yapılan hizmet akdinde, haftanın 5 günü sabah 07.00-08.00, Öğlen=12.00-13.00 ve Akşam= 16.00-18.00 saatleri iş hekiminin çalışma günleri ve saatleri olarak belirlenmiştir.

4857 sayılı İş Kanununun “İşyeri Hekimleri” başlıklı 81.maddesinin, 12.07.2006 tarih ve 26226 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 5538 sayılı Kanunun 18. maddesiyle eklenen son fıkrasında:

"Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kamu kurum ve kuruluşlarında ilgili mevzuatına göre çalıştırılmakta olan hekimlere, ikinci fıkrada öngörülen eğitimler aldırılmak suretiyle ve aslî görevleri kapsamında, çalışmakta oldukları kurum ve kuruluşların asıl işveren olarak çalıştırdıkları işçilerin iş yeri hekimliği hizmetleri gördürülür. Bu kurum ve kuruluşların diğer personel için oluşturulmuş olan sağlık birimleri iş yeri sağlık birimi olarak da kullanılabilir." denilmektedir.

Asli görevden maksat, memurun kadrosunun ve asas görevinin bulunduğu kurumdur. İlamda adı geçen doktorun kadrosu, yani asli görev yeri Yenişehir Belediyesi olmayıp Mersin Devlet Hastanesidir. 4857 sayılı İş Kanununun “İşyeri Hekimleri” başlıklı 81.maddesine, 5538 sayılı Kanunun 18. maddesiyle eklenen son fıkra, doktorların aslî görevleri kapsamında, çalışmakta oldukları kurum ve kuruluşların asıl işveren olarak çalıştırdıkları işçilerin iş yeri hekimliği hizmetlerinin gördürülmesi ile ilgilidir.

İlamda adı geçen doktorun asli görev yeri Yenişehir Belediyesi olmadığından, kendisi ile Belediye Encümeni kararı ile sözleşme yapılıp işyeri hekimliği ücreti ödenmesinde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.

Bu itibarla dilekçi iddialarının kabulü ile 135 sayılı ilamın 2.maddesiyle 47.948,39 YTL’ ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA,

Karar verildiği 19.10.2010 tarih ve 31736 sayılı tutanakta yazılı olmakla iş bu ilam tanzim kılındı.