KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2025/036

Gündem No : 20

Karar Tarihi : 10.09.2025

Karar No : 2025/UY.II-1882

BAŞVURU SAHİBİ:

Emre Ray Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Potenza İnş. A.Ş. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2025/694268 İhale Kayıt Numaralı “İncesu Osb İltisak Hattı Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü tarafından 18.06.2025 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İncesu Osb İltisak Hattı Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Emre Ray Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Potenza İnş. A.Ş. İş Ortaklığının 11.08.2025 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.08.2025 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 25.08.2025 tarih ve 191306 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.08.2025 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2025/1638 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece yapılan değerlendirmede ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin 189.222.730,60 TL tutarındaki teklifine karşılık 178.301.694,71 TL tutarında daha düşük teklif sunmalarına rağmen İdari Şartname’nin 35’inci maddesine göre ekonomik açıdan en avantajlı teklifin fiyatla birlikte fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak belirleneceğinin düzenlendiği, bu noktada fiyat dışı unsur olarak tanımı yapılan “İhale ilan tarihi itibari ile geçerli, bedeli 40.000.000,00 TL ve üzerinde AVI. grup Demiryolu Üstyapı iş deneyim belgesine sahip olmak. (Belirtilen bedelden düşük iş deneyim belgeleri için puan verilmeyecektir.)” maddesinde yer alan “AVI. grup Demiryolu Üstyapı” iş deneyim belgelerinin nevi değişikliği sebebiyle değerlendirmeye alınmadığı, söz konusu değerlendirmenin gerek kamu ihale mevzuatı gerek ise Türk Ticaret Hukuku mevzuatı kapsamında hukuka uyarlık göstermediği, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinde iş bitirme belgelerinin belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamayacağının, devredilemeyeceğinin, kiraya verilemeyeceğinin ve satılamayacağının kabulü ile, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “IV-Tür değiştirme” başlığı altında yer alan 180’inci maddesinde bir şirketin hukuki şeklini değiştirebileceği ve yeni türe dönüştürülen şirketin eskisinin devamı olduğu, 181’inci maddesinde “Geçerli tür değiştirmeler” başlığı altında sayma yöntemiyle bir sermaye şirketinin dönüşebileceği sermaye şirketi türlerinin sayıldığı, 182 ilâ 193’üncü maddelerde ise tür değiştirmeye ilişkin diğer hususların düzenlendiği, söz konusu mevzuat hükümleri ve yapılan açıklamalardan tür değiştirme halinde yeni türe dönüştürülen şirketin eski şirkete ait iş deneyim belgesini kullanabileceği, bahse konu ihalede kendileri tarafından sunulan 8396-Y-KK-89-5 sayılı iş deneyim belgesinin EKAP’a kayıtlı ve sorgulanabilir olduğu, Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nden, Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi’ne dönüştüğünün EKAP üzerinden görülebildiği, idarece nevi değişikliği gerekçesiyle fiyat dışı unsura konu iş deneyim belgesinin tevsikinin kabul edilmemesinin kamu ihale mevzuatı ve hukukun genel ilkelerine açıkça aykırılık teşkil ettiği, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun ilgili maddelerinde bir şirketin başka bir şirkete çevrilmesinin diğer şirketin devamı sayılacağı ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanabilen evrakların sunulmayacak belge olduğu birlikte dikkate alındığında, idarece resen araştırma yükümlülüğünün yerine getirilmediği, idarenin bir başka hukuka aykırı işleme neden olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “IV-Tür değiştirme” başlıklı maddesinin “a) İlke” başlıklı 180’inci alt maddesinde “(1) Bir şirket hukuki şeklini değiştirebilir. Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “b) Geçerli tür değiştirmeler” başlıklı 181’inci maddesinde “(1) a) Bir sermaye şirketi;

1. Başka türde bir sermaye şirketine;

…

dönüşebilir.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinin 12’nci fıkrasında “İş deneyim belgesi sözleşmeyi imzalayan yüklenici adına düzenlenir. Ancak adına belge düzenlenen;

a) Ticari işletmenin/esnaf işletmesinin ya da şahıs veya sermaye şirketinin unvan değiştirmesi,

b) Şahıs veya sermaye şirketinin Türk Ticaret Kanununa göre tür değiştirmesi,

c) İş ortaklığının ortağı olan şirketlerin tasfiyesiz sona ererek kendi aralarında devralma ya da yeni şirket kurma yoluyla birleşmesi,

hallerinde bu iş deneyim belgesinin ihalelerde kullanılabilmesi için bu değişikliklere ilişkin belgelerin de teklif veya başvuru kapsamında sunulması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 61’inci maddesinde “(1) Ekonomik açıdan en avantajlı teklif, sadece fiyat esasına göre veya fiyat ile birlikte fiyat dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirlenir.

(2) Yaklaşık maliyeti Kanunun 8 inci maddesinde öngörülen eşik değerin yarısına eşit veya bu değerin üzerinde olan ve birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen işlerde, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin, fiyat ile birlikte fiyat dışı unsurlar dikkate alınarak belirlenmesi zorunludur.

(3) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin fiyat ile birlikte fiyat dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirlenmesi halinde fiyat ve fiyat dışı unsurlar puanlanır. Fiyat puanlamasında en düşük geçerli teklif tutarı veya sınır değer ya da bu değerin üzerindeki ilk geçerli teklif tutarı kullanılır. Fiyat dışı unsurların puanlamasında ise 62 nci maddede belirtilen unsurlar esas alınır.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Fiyat dışı unsurlar ve bu unsurlara yönelik düzenleme” başlıklı 62’nci maddesinde “(1) İhale konusu işin özelliği göz önünde bulundurularak işletme ve bakım maliyeti, maliyet etkinliği, verimlilik, kalite ve teknik değer, süre gibi unsurlar fiyat dışı unsur olarak belirlenebilir.

(2) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin, fiyat ile birlikte fiyat dışı unsurların da dikkate alınarak belirleneceği ihalelerde; fiyat dışı unsurların parasal değerleri veya nispi ağırlıkları ile hesaplama yöntemi ve bu unsurlara ilişkin değerlendirmenin yapılabilmesi için sunulacak belgeler idari şartnamede açıkça belirtilir.

(3) Fiyat dışı unsurlar, bir marka veya model esas alınarak rekabeti ortadan kaldırıcı bir şekilde belirlenemez.

(4) Fiyat dışı unsurlara, bu unsurların parasal değerlerine veya nispi ağırlıklarına ve hesaplama yöntemine yönelik düzenlemeyi yapan birim veya görevliler tarafından gerekçeli bir açıklama belgesi hazırlanır ve bu belge ihale onay belgesinin ekinde yer alır.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: İncesu OSB İltisak Hattı Yapım İşi

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): 2017E01-150938-248894 ( - İncesu OSB İltisak Hattı Yapımı)

…

e) Miktarı: Sanat Yapısı, Duvar İmalatları, Üstyapı ve Elektrifikasyon imalatları için birim fiyat teklif cetvelinde türü ve miktarı gösterilen iş kalemleri.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Kayseri-İncesu.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 35’inci maddesinde “…Fiyat Dışı Unsur Değerlendirme Yöntemi: Var/Yok Durumu

(Alınabilecek Azami FDU Puanı:
5 )

< i> Aşağıda belirlenen kriterin "Var" seçilmesi halinde mi, "Yok" seçilmesi halinde mi puan alınacağı belirlenmiş olup; istekli tarafından belirlenen kritere ilişkin "Var" veya "Yok" seçimlerinden biri yapılabilecek ve seçimin puan alınacağı belirtilen seçimle örtüşmesi durumunda istekliye belirlenen fiyat dışı unsur puanı verilecektir.

Fiyat Dışı Unsur Tanımı: İhale ilan tarihi itibari ile geçerli, bedeli 40.000.000,00 TL ve üzerinde AVI. grup Demiryolu Üstyapı iş deneyim belgesine sahip olmak. (Belirtilen bedelden düşük iş deneyim belgeleri için puan verilmeyecektir.)

…

İş ortaklıklarında fiyat dışı unsur puanı her bir ortağın hesaplanan puanlarının ortaklık oranları ile çarpılması suretiyle bulunan puanların toplamıdır.

Fiyat Dışı Unsur Tanımı| Fiyat Dışı
Unsur Puanı
---|---
İhale ilan tarihi itibari ile geçerli, bedeli 40.000.000,00 TL ve üzerinde AVI. grup Demiryolu Üstyapı iş deneyim belgesine sahip olmak. (Belirtilen bedelden düşük iş deneyim belgeleri için puan verilmeyecektir.)| 5

…” düzenlemesi yer almaktadır.

**** 30.07.2025 tarihli ihale komisyonu kararında, ihalenin fiyat dışı unsurlar dikkate alınarak değerlendirilmiş teklif bedeli en avantajlı olan Lima Rail Mühendislik Turizm İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de başvuru sahibi Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. - Potenza İnşaat A.Ş. İş Ortaklığı olarak belirlendiği görülmektedir.

İdareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarece verilen cevapta, başvuru sahibi şirkete ait nevi değişikliğine dair herhangi bir bilgi ve belgenin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmediği, şikâyet dilekçesinde bahsi geçen Emre Ray Enerji İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş 8396-Y-KK-89-5 sayılı iş deneyim belgesinin fiyat dışı unsur değerlendirmesinde hesaba katılmamış olmasının hatalı bir işlem olarak görülmediği, başvuru sahibinin teklifine yönelik yapılan puanlamada herhangi bir eksiklik veya yanlışlık olmadığı ifade edilerek şikâyet başvurusu reddedilmiştir.

**** Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 60/A maddesi ve Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “e-tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 24’üncü maddesi hükümlerinden, isteklilerin teklifleri değerlendirilirken öncelikli olarak yeterlik bilgileri tablosunda, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak işlem yapılacağı, bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 47’nci maddesinin onikinci fıkrası hükümlerinden; iş deneyim belgesinin sözleşmeyi imzalayan yüklenici adına düzenleneceği ancak adına belge düzenlenen ticari işletmenin/esnaf işletmesinin ya da şahıs veya sermaye şirketinin ünvan değiştirmesi, şahıs veya sermaye şirketinin Türk Ticaret Kanununa göre tür değiştirmesi, iş ortaklığının ortağı olan şirketlerin tasfiyesiz sona ererek kendi aralarında devralma ya da yeni şirket kurma yoluyla birleşmesi hallerinde bu iş deneyim belgesinin ihalelerde kullanılabilmesi için bu değişikliklere ilişkin belgelerin de teklif veya başvuru kapsamında sunulmasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, başvuru sahibi Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. - Potenza İnşaat A.Ş. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından yeterlik bilgileri tablosunun fiyat dışı unsur satırında İdari Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 35’inci maddesinde yer alan “İhale ilan tarihi itibari ile geçerli, bedeli 40.000.000,00 TL ve üzerinde AVI. grup Demiryolu Üstyapı iş deneyim belgesine sahip olmak.” fiyat dışı __ düzenlemesine istinaden sunulan T.C Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü (TCDD) Demiryolu Yapım Dairesi’ne yapılan “Esenkent-Sincan Arası Yol Üstyapı ve Elektrifikasyon İşleri Yapım İşi (2007 / 121133)” işinden alınmış 8396-Y-KK-89-5 sayılı iş deneyim belgesinin “Yüklenicinin adı soyadı veya ticaret unvanı” satırında “Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.” ticaret unvanına yer verildiği, bahse konu ihaleye teklif veren söz konusu iş ortaklığının pilot ortağının Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. olduğu tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin dilekçesinde yer verdiği bilgiler doğrultusunda, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin internet sitesinde yapılan incelemede, söz konusu şirketin 01.09.2015 tarihli ve 8896 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde limited şirketten anonim şirkete dönüşerek tür değiştirdiği, başvuru sahibinin ise bahse konu değişikliğe ilişkin teklifi kapsamında herhangi bir belge beyan edilmediği, söz konusu gazetede yer alan bilgilerden anılan değişikliğin Yönetmelik’in 47.12.(b) maddesi uyarınca ele alınması gerektiği, yüklenici iş bitirme belgesinin “Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.” adına düzenlendiği hususu göz önüne alındığında başvuru sahibi tüzel kişiliğin söz konusu iş deneyim belgesini şikâyete konu ihalede yeterlik belgesi olarak kullanabilmesi için unvan değişikliğine ilişkin belgelerin de yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından yeterlik bilgileri tablosunda yer verilen iş deneyim belgesinin ihaleye teklif veren tüzel kişilik adına düzenlenen bir iş deneyim belgesi olmadığı, “Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.” adına düzenlenmiş iş deneyim belgesinin sunulduğu, söz konusu iş deneyim belgesinde yüklenici sıfatı ile yer alan Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin limited şirketten anonim şirkete dönüşerek tür değiştirerek Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. olduğu, Yönetmelik’in 47.12.(b) maddesi gereğince şahıs veya sermaye şirketinin Türk Ticaret Kanununa göre tür değiştirmesi halinde değişiklik öncesinde edinilen iş deneyim belgelerinin kullanılabilmesi için bu hususa ilişkin belgelerin de yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmesi gerekmesine rağmen başvuru sahibinin bahse konu değişikliğe ilişkin teklifi kapsamında herhangi bir belge beyan etmediği, yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen ve tüzel kişilik adına düzenlenmeyen iş deneyim belgesinin bu haliyle ihale komisyonunca dikkate alınamayacağı, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan 47.12’nci maddesinde istekliler tarafından belge temin edilmesi gereken durumlar sayılırken şirketlerin tür değiştirmesi hususunda herhangi bir istisnaya veya kapsam dışı hal belirlemesine yer verilmediği, dolayısıyla bu kapsamdaki bir iş deneyim belgesinin ihalelerde kullanılabilmesi için tür değişikliğine ilişkin belgelerin de teklif kapsamında sunulmasının zorunlu olduğu, diğer bir anlatımla iş bitirme belgesinde yer alan yüklenici ad ve unvanına ilişkin değişiklikleri bildirme yükümlülüğünü yerine getirmek üzere gerekli belgelerin sunulmasındaki sorumluluğun isteklilere ait olduğu, netice olarak, pilot ortak Emre Ray Enerji İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından yeterlik bilgileri tablosunda fiyat dışı unsurun tevsiki için sunulan söz konusu iş deneyim belgesi ile birlikte şirketin tür değişikliğine ilişkin olarak herhangi bir belgenin sunulmamış olması nedeniyle idarece Emre Ray Enerji İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş 8396-Y-KK-89-5 sayılı iş deneyim belgesinin fiyat dışı unsur değerlendirmesinde hesaba katılmamasının yerinde olduğu değerlendirilmektedir. Bu sebeple, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağının söz konusu iş deneyim belgesini şikâyete konu ihalede kullanabilmesi için tür değişikliği işlemlerine ilişkin belgelerin sunulmadığı, belirtilen eksikliğin, bilgi eksikliği olmadığı, belge eksikliği olduğu, bu sebeple de anılan hususun teklifin esasını değiştirecek nitelikte olduğu ve eksik bilgi kapsamında idarece sonradan tamamlatılması mümkün bulunmadığından bu hususa ilişkin iddialar da yerinde bulunmamıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması " koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****