KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2025/028

Gündem No : 54

Karar Tarihi : 16.07.2025

Karar No : 2025/UH.I-1532

BAŞVURU SAHİBİ:

İsa Yön. Dan. Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti.,,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 1. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2025/663075 İhale Kayıt Numaralı “Gümüşova-Çamlıca Gişeler Arasındaki Otoyol Bakım ve İşletme Şefliklerinin Yol Ağında, Kar ve Buzla Mücadele, Yol Bakım ve Yol Temizlik İşlerinde Kullanılmak Üzere Araç ve İş Makinesi Çalıştırılması Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 1. Bölge Müdürlüğü tarafından 27.06.2025 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gümüşova-Çamlıca Gişeler Arasındaki Otoyol Bakım ve İşletme Şefliklerinin Yol Ağında, Kar ve Buzla Mücadele, Yol Bakım ve Yol Temizlik İşlerinde Kullanılmak Üzere Araç ve İş Makinesi Çalıştırılması Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak İsa Yön. Dan. Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 23.06.2025 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.06.2025 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.07.2025 tarih ve 187137 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.07.2025 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2025/1301 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname'nin 5.27'inci maddesinde yer alan düzenlemede şoförlerin sahip olması gereken belgelerin belirtildiği, bahse konu personelin 60 yaşından büyük olmaması yönünde düzenlemenin gerekçesine ilişkin bir açıklamada bulunulmadığı, şoförlerin ehliyet ve ticari taşıt kullanma belgesine sahip olma şartını karşılamalarının söz konusu yaş şartına tabi olmadığı, dolayısıyla ek olarak yaş şartı aranmasının mevzuata aykırı olduğu,

2. Teknik Şartname’nin "İşin Başında Bulundurulacak Araçlar ve Teknik Özellikleri" başlıklı 4'üncü maddesinde, ihale kapsamında çalıştırılacak araçların büyük kısmının 2022 ve 2023 ve üzeri model yılı olması gerektiği şeklinde düzenleme yapılmasının söz konusu araçların temini, kullanım ve temin şartlarının farklılık arz ettiği göz önünde bulundurulduğunda rekabeti engeller nitelikte olduğu ve 4734 sayılı Kanun’un “Temel ilkeler” başlıklı 5'inci maddesine aykırılık teşkil ettiği,

3. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2'nci maddesinin 7'nci sırasındaki özel aykırılık halinde düzenlenen “ Yüklenicinin Kar ve Buzla Mücadele işlerinde, kar yağışıyla birlikte yollardaki çalışmaları yapmaması, buzlanmayı engelleyici şekilde müdahalede bulunmaması ve/veya gecikmesi gibi yükleniciden kaynaklanan hususlardan dolayı, durum tutanakla tespit edilerek, her tutanak için” şeklindeki 7 sıra numaralı özel aykırılık halinin niteliği gereği tekrarlanabilir olmadığı, sözleşmenin feshini gerektirdiği ve dolayısıyla söz konusu düzenlemeye Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer verilmesi gerektiği, bu yüzden yapılan düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği, emsal Kurul kararlarının bulunduğu iddia edilmekte iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Gümüşova-Çamlıca Gişeler Arasındaki Otoyol Bakım ve İşletme Şefliklerinin Yol Ağında, Kar ve Buzla Mücadele, Yol Bakım ve Yol Temizlik İşlerinde Kullanılmak Üzere Araç ve İş Makinesi Çalıştırılması Hizmet Alım İşi

…

e) Miktarı: Takriben 247 kilometre uzunluğundaki otoyol, bağlantı yolu ve kavşak kollarında kamyonetlerin, kayar kasalı kurtarıcnın, ekipmanlı kamyonların, vinçli kamyonların, acil durumlarda kanal kazıyıcı yükleyici ve vinçli kamyonların 730 gün süre ile çalıştırılması hizmet alımı işidir.” düzenlemesi,

Özel Teknik Şartname’nin “Yapılacak İşin Konusu” başlıklı 1’inci bölümünde “Karayolları 1.Bölge Müdürlüğü sorumluluk alanında kalan Gümüşova- Çamlıca Gişeler arasındaki Otoyol Bakım ve İşletme Şefliklerinin yol ağındaki Otoyol ve bağlantı yollarında, her türlü bakım, trafik, peyzaj düzenlemesi, rutin yol kontrolleri, malzeme ve personelin çalışma alanına götürülüp getirilmesi, yolda oluşabilecek diğer acil durumlarda ve idarenin ihtiyaç duyacağı diğer işlerinde kullanılmak üzere çift kabinli ve azami yüklü ağırlığı en az 3500 kg. olan Kamyonetin Birim Fiyat Tarifinde belirtildiği şekilde çalıştırılması,

Sadece Tütünçiftlik Otoyol Bakım İşletme Şefliği yol ağında özellikle küçük sınıf araçlarda oluşabilecek arıza, kaza ve benzeri hallerde küçük sınıf araçların yoldan kaldırılması ve trafik güvenliğinin sağlanması için uygun ve güvenli yere çekilmesi ve idarenin diğer hizmetlerinde kullanılmak üzere kayar kasalı en az 5 ton kapasiteli Küçük Kurtarıcının Birim Fiyat Tarifinde belirtildiği şekilde çalıştırılması,

Bakım İşletme Şefliklerinin yol ağındaki Otoyollarda ve bağlantı yollarında meydana gelen arıza, kaza vb. hallerde trafiğe engel teşkil eden araç ve yüklerin kaldırılarak yol dışına çıkarılması ve idarenin diğer hizmetlerinde kullanılmak üzere özel amaçlı açık kasalı araç kaldırma aparatı olan en az 30 ton kapasiteli, Vinçli Kamyonların Birim Fiyat Tarifinde belirtildiği şekilde çalıştırılması,

Otoyolda yol kullanıcılarının olumsuz kış şartlarından ve diğer sel, heyelan ve benzeri durumlardan etkilenmeden güvenli ve emniyetli bir şekilde yolu kullanmalarına imkan sağlayacak şekilde, otoyollarda seyir güvenliğinin sürekliliği ve beklenen hizmet düzeyinin sağlanması için, kar yağışı ve buzlanmanın etkili olduğu kesimlerde yada ani sel veya heyelan olması durumunda, trafiğin aksamaması için Kar ve Buz Mücadelesi için Ekipmanlı Kamyonların, Yoğun kar yağışı veya sel ve benzeri acil durumlarda ilave Vinçli Kamyonların ve Kanal Kazıyıcı Yükleyici araçlarının Birim Fiyat Tarifinde belirtildiği şekilde çalıştırılması işidir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname'nin 5.27'inci maddesinde "Yüklenicinin çalıştıracağı personelinde şu özellikler olacaktır. 60 yaşından gün almamış olması, çok tehlikeli işlerde çalışabilir raporu almış olması, Savcılıktan sabıka kaydı olmadığını gösterir belge almış olması, Kullanacağı araç özelliğine göre Karayolları Trafik Kanunu ve Karayolları Taşımacılık Kanunu hükümleri gereğince sahip olması gereken tüm belge ve sertifikalara sahip olması gerekmektedir." düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 40’ıncı maddesinde, ihale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve niteliklerinin ihale dokümanında belirtileceği, ancak idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Aktarılan Yönetmelik hükmü uyarınca, personelin sahip olması gereken niteliklere ilişkin olarak belirleme yapma hususunda idarenin takdir yetkisinin bulunduğu, ancak eğitim, iş deneyimi, fiziksel özellikler, yaş gibi personele yönelik niteliklere ilişkin olarak idarece yapılacak düzenlemelerin emredici mevzuat hükümlerine aykırı olmaması ve ihale konusu işin niteliğinin gerektirdiği ölçüde olması gerektiği anlaşılmış olup ihale dokümanında yer alan personelin niteliğine yönelik her kısıtlayıcı düzenlemenin çalışma hakkını sınırlayan hukuka aykırı bir düzenleme olarak değerlendirilmemesi, bu yöndeki nitelikler bakımından işin gerekliliği ile uyumundaki ölçüye bakılması gerektiği görülmektedir.

İdarece Teknik Şartname’nin 5.27’inci maddesinde, yüklenicinin çalıştıracağı personelinin 60 yaşından gün almamış olması, bununla birlikte çok tehlikeli işlerde çalışabilir raporu almış olması, savcılıktan sabıka kaydı olmadığını gösterir belge almış olması, kullanacağı araç özelliğine göre Karayolları Trafik Kanunu ve Karayolları Taşımacılık Kanunu hükümleri gereğince sahip olması gereken tüm belge ve sertifikalara sahip olması gerektiğinin düzenlendiği görülmüştür.

İdarece başvuru sahibinin şikayet başvurusu üzerine idarece verilen cevapta “İhale konusu iş yılın her günü 24 saat başta ağır vasıta olmak üzere aşırı yoğun trafiğe hizmet veren tam erişme kontrollü otoyollarda trafik emniyeti, can ve mal güvenliğinin tam olarak temin edilmesine yönelik yapılması gereken bakım ve onarım çalışmalarında araç ve iş makinesi çalıştırılması işi olup; ihale konusu işte randımanlı çalışmanın tam olarak temin edilmesine yönelik personele ait yaş sınırlaması getirilmesi yıllar içerisinde edinilen tecrübeler doğrultusunda idarenin tercihidir ” beyanlarına yer verildiği, söz konusu iş kapsamındaki yollarda trafik güvenliğinin sağlanarak can ve mal kaybının önüne geçilmesi için yapılacak bakım ile kar ve buzla mücadele işlerinde işin önemi ve çalışılacak kesimin kilometresi göz önüne alınarak, işin niteliği gereği bünyesinde tehlike barındırması ve çalışılacak kesimin geniş bir ağa sahip olması sebebiyle belirli bir yaşın üzerindekilerin çalışmasını sakıncalı kılacak haklı gerekçelerin varlığı nedeniyle üst yaş sınırlamasının olması gerektiğinin düşünüldüğü, ihale edilen rutin bakım işinin, yapım şartları ve uygulanan teknik gereği geniş bir alan içerisinde ve işleyen trafik altında Devlet ve İl Yolları üzerinde 7 gün 24 saat olarak yürütüleceği ve çok tehlikeli iş sınıfına girdiği, idarece trafik güvenliğinin sağlanarak, can ve mal kaybının önüne geçilmesinin amaçlandığı, ihale konusu işin mahiyeti itibarıyla çalıştırılacak personelin işe uygunluğu bakımından idare tarafından üst yaş sınır belirlenmesinin idarenin takdirinde olduğu hususları birlikte dikkate alındığında Teknik Şartname’nin 5.27’nci maddesinde geçen yaş sınırının söz konusu ihaleye girme konusunda mevzuat hükümleri çerçevesinde bir engel teşkil etmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin 1’inci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2'nci iddiasına ilişkin olarak:

**** 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “ İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir...” hükmü,

17.05.2024 tarihli ve 32549 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2024/7 sayılı Cumhurbaşkanlığı Genelgesi’nde “…Ayrıca hizmet alımı suretiyle edinilecek taşıtlarda model yılı yeni araçlar yerine ekonomik olması durumunda binek ve station wagon cinsi taşıtlarda 10 yaşını, diğer taşıtlarda 15 yaşını doldurmamış olmak kaydıyla model yılı yeni olmayan araçlara öncelik verilecektir.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Gümüşova-Çamlıca Gişeler Arasındaki Otoyol Bakım ve İşletme Şefliklerinin Yol Ağında, Kar ve Buzla Mücadele, Yol Bakım ve Yol Temizlik İşlerinde Kullanılmak Üzere Araç ve İş Makinesi Çalıştırılması Hizmet Alım İşi

…

e) Miktarı: Takriben 247 kilometre uzunluğundaki otoyol, bağlantı yolu ve kavşak kollarında kamyonetlerin, kayar kasalı kurtarıcnın, ekipmanlı kamyonların, vinçli kamyonların, acil durumlarda kanal kazıyıcı yükleyici ve vinçli kamyonların 730 gün süre ile çalıştırılması hizmet alımı işidir.” düzenlemesi,

Özel Teknik Şartname’nin “Yapılacak İşin Konusu” başlıklı 1’inci bölümünde “Karayolları 1.Bölge Müdürlüğü sorumluluk alanında kalan Gümüşova- Çamlıca Gişeler arasındaki Otoyol Bakım ve İşletme Şefliklerinin yol ağındaki Otoyol ve bağlantı yollarında, her türlü bakım, trafik, peyzaj düzenlemesi, rutin yol kontrolleri, malzeme ve personelin çalışma alanına götürülüp getirilmesi, yolda oluşabilecek diğer acil durumlarda ve idarenin ihtiyaç duyacağı diğer işlerinde kullanılmak üzere çift kabinli ve azami yüklü ağırlığı en az 3500 kg. olan Kamyonetin Birim Fiyat Tarifinde belirtildiği şekilde çalıştırılması,

Sadece Tütünçiftlik Otoyol Bakım İşletme Şefliği yol ağında özellikle küçük sınıf araçlarda oluşabilecek arıza, kaza ve benzeri hallerde küçük sınıf araçların yoldan kaldırılması ve trafik güvenliğinin sağlanması için uygun ve güvenli yere çekilmesi ve idarenin diğer hizmetlerinde kullanılmak üzere kayar kasalı en az 5 ton kapasiteli Küçük Kurtarıcının Birim Fiyat Tarifinde belirtildiği şekilde çalıştırılması,

Bakım İşletme Şefliklerinin yol ağındaki Otoyollarda ve bağlantı yollarında meydana gelen arıza, kaza vb. hallerde trafiğe engel teşkil eden araç ve yüklerin kaldırılarak yol dışına çıkarılması ve idarenin diğer hizmetlerinde kullanılmak üzere özel amaçlı açık kasalı araç kaldırma aparatı olan en az 30 ton kapasiteli, Vinçli Kamyonların Birim Fiyat Tarifinde belirtildiği şekilde çalıştırılması,

Otoyolda yol kullanıcılarının olumsuz kış şartlarından ve diğer sel, heyelan ve benzeri durumlardan etkilenmeden güvenli ve emniyetli bir şekilde yolu kullanmalarına imkan sağlayacak şekilde, otoyollarda seyir güvenliğinin sürekliliği ve beklenen hizmet düzeyinin sağlanması için, kar yağışı ve buzlanmanın etkili olduğu kesimlerde yada ani sel veya heyelan olması durumunda, trafiğin aksamaması için Kar ve Buz Mücadelesi için Ekipmanlı Kamyonların, Yoğun kar yağışı veya sel ve benzeri acil durumlarda ilave Vinçli Kamyonların ve Kanal Kazıyıcı Yükleyici araçlarının Birim Fiyat Tarifinde belirtildiği şekilde çalıştırılması işidir.” düzenlemesi,

Özel Teknik Şartname’nin İşin Başında Bulundurulacak Araçlar ve Teknik Özellikleri başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1-Kamyonet Teknik Özellikleri (K-1, K-2, K-3, K-4, K-5):

4.1.1.- Araçlar en az 2023 model veya üstü model olacaktır.

4.1.2- Araçların silindir hacmi en az 1990 cm3 olacak, motor gücü en az 96kW olacaktır.

4.1.3 -Araçlar çift kabinli (sürücü dahil 7 koltuklu) ve azami yüklü ağırlığı en az 3500 kg olacaktır.

…

4.2- Vinçli Kamyon Teknik Özellikleri (VK-1)

4.2.1- Araç Teknik Özellikleri:

4.2.1.1- Araç ve üstyapı en az 2020 model ve üzeri olacaktır.

4.2.1.2 - Motor gücü en az 280kW, motor silindir hacmi en az 12.500 cm3 olacaktır.

4.2.1.3- Araçların asgari 8x4 çekerli ve azami yüklü ağırlığı en az 30.000 kg olacaktır.

…

4.3- Kayar Kasalı Kurtarıcı Teknik Özellikleri (KKK-1):

       1. _-Araç Teknik Özellikleri:_

4.3.1.1- En az 2023 model olacaktır.

4.3.1.2- Motor gücü en az 130kW olacaktır

4.3.1.3 Motor silindir hacmi en az 5000 cm3 olacaktır

…

4.4 Kar ve Buz Mücadelesinde Kullanılacak Araç ve Ataşmanlar (KBEK-1 ve KBEK-2)

4.4.1 Araç Teknik Özellikleri:

4.4.1.1 Araç En Az 2022 Model ve üzeri olacaktır.

4.4.1.2- M otor gücü en az 290kW, motor silindir hacmi en az 12.000 cc olacaktır.

…

4.5- Kanal Kazıcı ve Yükleyici (ADKKY-1 ve ADKYY-2):

4.5.1- Araç en az 2019 model olacaktır.

4.5.2- Silindir hacmi en az 4.400 cm3 olacaktır.

…

4.6- Acil Durumlarda Çalıştırılacak Vinçli Kamyon Teknik Özellikleri (ADVK-1):

4.6.1- Araç özellikleri:

4.6.1.1- Vinçli Kamyon araç model yılı en az 2017 model olacaktır.

4.6.1.2 yakıt tipi dizel olacaktır.

4.6.1.3- Silindir hacmi en az 7.600 cm3 olacaktır.

4.6.1.4 Motor gücü en az 230 kw olacaktır. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “ İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 730 (YediYüzOtuz) gündür

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Şartnamelerin idarelerin ihtiyaçlarından hareketle hazırlandığı, ihale konusu hizmetle ilgili teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verileceği, belirlenecek teknik kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliğini sağlayacak şekilde olması gerektiği dikkate alındığında, araçların özelliklerine ve çeşitlerine uygun teknik özellikler ile model yıllarının belirlenmesinin kamu ihale mevzuatına uygun olacağı anlaşılmaktadır.

İdarece başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak verilen cevap yazısında “İhale konusu işte çalıştırılacak araçların model yılı belirlenirken randımanlı bir şekilde çalıştırılmasına yönelik idarenin tercihidir.” şeklinde değerlendirmelere yer verilmiştir.

Öte yandan yapılan incelemede başvuruya konu ihalede işin süresinin 730 (yediyüzotuz) gün olduğu, ihale konusu işte çalıştırılması öngörülen 14 adet kamyonetin en az 2023 model veya üstü model, 3 adet vinçli kamyonun araç ve üst yapısının en az 2020 model ve üzeri, 1 adet kayar kasalı kurtarıcının en az 2023 model, kar ve buz mücadelesinde kullanılacak 32 adet aracın en az 2022 model ve üzeri, acil durumlarda çalıştırılacak kanal kazıyıcı ve yüklenicinin en az 2019 model, acil durumlarda çalıştırılacak vinçli kamyonun en az 2017 model olacağının düzenlendiği, idarece başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak verilen cevap yazısında “…İhale konusu işte çalıştırılacak araçların model yılı belirlenirken randımanlı bir şekilde çalıştırılmasına yönelik idarenin tercihidir.” şeklinde beyana yer verildiği dikkate alındığında, idarece yapılan düzenleme ile kiralanacak araçlar için istenilen asgari model yılı sınırlamasının idarenin ihtiyacı ve hizmetin gerekleri çerçevesinde belirlendiği, bu haliyle mevcut doküman düzenlemelerinin ihaleye teklif verilmesine engel teşkil etmediği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin 2’nci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

**** 3) Başvuru sahibinin 3'üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 100 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

__

__| __Aykırılık Hali| ___İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı _| __Aykırılık
Sayısı _

_
---|---|---|---
---| ---| ---| ---
__7| __Yüklenicinin Kar ve Buzla Mücadele işlerinde, kar yağışıyla birlikte yollardaki çalışmaları yapmaması, buzlanmayı engelleyici şekilde müdahalede bulunmaması ve/veya gecikmesi gibi yükleniciden kaynaklanan hususlardan dolayı, durum tutanakla tespit edilerek, her tutanak için| __Yüzde
0,0148| __3 _

_

…

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’inci maddesinde özel aykırılık hallerinde uygulanacak ceza oranlarına ilişkin tabloya yer verildiği, tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 100 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği anlaşılmaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’inci maddesinde ye alan tablonun 7’nci maddesinde yer alan “Yüklenicinin Kar ve Buzla Mücadele işlerinde, kar yağışıyla birlikte yollardaki çalışmaları yapmaması, buzlanmayı engelleyici şekilde müdahalede bulunmaması ve/veya gecikmesi gibi yükleniciden kaynaklanan hususlardan dolayı, durum tutanakla tespit edilerek, her tutanak için” aykırılık halinin olması ve tekrarlanması muhtemel bir fiile ilişkin olduğu, söz konusu fiilin idarenin takdir yetkisi çerçevesinde özel aykırılık hali olarak düzenlenmesine engel bir durumun bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin 3’üncü iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği, yukarıdaki tespit ve değerlendirmeler neticesinde başvuru sahibinin iddialarında haklı bulunmadığı dikkate alındığında başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için öngörülen “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulu gerçekleşmediğinden 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin aktarılan hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün olmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****

****| ****| ****