KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2025/023

Gündem No : 9

Karar Tarihi : 12.06.2025

Karar No : 2025/UH.I-1288

BAŞVURU SAHİBİ:

Ormes Turizm Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Denizli İli Toprak Sulama Birliği Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2025/133227 İhale Kayıt Numaralı “Personel Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Denizli İli Toprak Sulama Birliği Başkanlığı tarafından 05.03.2025 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Personel Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Ormes Turizm Ticaret Limited Şirketi’nin 20.05.2025 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.05.2025 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.06.2025 tarih ve 185014 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.06.2025 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2025/1078 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale sürecinde alınan 22.04.2025 tarihli ve 2025/UH.I-977 sayılı Kamu İhale Kurulu kararında, başvuruya konu ihalede sunmuş oldukları iş deneyim belgesinin idare tarafından asgari ücret fiyat farkları hariç belirlenerek yeniden düzenlenmesine ve yeni düzenlenen iş bitirme belgesindeki tutar dikkate alınmak suretiyle değerlendirilme yapılması gerektiğine karar verildiği, bunun üzerine idare tarafından 08.05.2025 tarihinde EKAP üzerinden iş deneyim belgesinin güncellendiği ve daha önce hazırlanan iş deneyim belgesinin hatalı olarak düzenlendiğine karar verilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği, iş deneyim belgesini düzenleyen idare ile başvuruya konu ihaleyi gerçekleştiren idarenin aynı idare olduğu, iş deneyim belgesinin düzenlenmesi ve onaylanmasındaki sorumluluğun idareye ait olduğu, dolayısıyla belgeyi düzenleyen ve ihaleyi gerçekleştiren idarenin yapmış olduğu hata nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması sonucunda hak kaybına uğradıkları, bu durumun eşitlik ve adalet ilkesine aykırı olduğu, ayrıca itiraz süreçleri nedeniyle işin başlangıç ve bitiş tarihi göz önüne alındığında, başvuruya konu personel hizmet alımının bu şartlarda ihaledeki teklifler üzerinden tamamlanmasının mümkün görülmediği ve ihalenin eksik bedelle tamamlanacak olmasından dolayı da 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 24’üncü maddesi uyarınca tazminat ödenmesinin muhtemel olduğu ve dolayısıyla kamu zararının oluşabileceği ifade edilerek, ihalenin iptal edilerek yeniden ihaleye çıkılması gerektiği iddia edilmektedir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “ Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinde “ … b) Bu Kanuna göre yapılacak ihaleler ile ilgili olarak Kurumun görev ve yetkileri aşağıda sayılmıştır:
1 ) İhalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikayetleri inceleyerek sonuçlandırmak.” hükmü yer almaktadır.

**** 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “ Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 24’üncü maddesinde “…Sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağı anlaşılan işlerde, yüklenici işi bitirmek zorundadır. Bu durumda yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderleri ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i geçici kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödenir. ” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “ İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,… istenilmesi zorunludur… ” hükmü

**** “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ncı maddesinde “ (1) İş bitirme belgelerine, son hakediş raporu veya varsa kesin hakediş raporundaki fiilen gerçekleştirilen işle ilgili tutarlar herhangi bir güncelleştirmeye tabi tutulmadan yazılır.

(2) Bu tutar;

a) Götürü bedel veya birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanmış işlerde; her türlü fiyat farkları hariç, varsa iş artışları dahil, hakedişteki sözleşme fiyatları ile yapılan işin tutarı üzerinden,

b) Yabancı para cinsinden sözleşmeye bağlanan işlerde ise; varsa fiyat farkları hariç, iş artışları dahil, işin sözleşme fiyatları ile gerçekleştirilen döviz cinsinden tutarı üzerinden,

KDV hariç olarak belirlenir. ” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “ 7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin %30'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Personel çalıştırmaya dayalı her türlü personel hizmet alımı işi benzer iş olarak kabul edilecektir… ” düzenlemesi yer almaktadır.

**** Denizli İli Toprak Sulama Birliği Başkanlığı tarafından 05.03.2025 tarihinde gerçekleştirilen “Personel Hizmet Alımı” ihalesine 4 isteklinin teklif verdiği, 07.03.2025 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararının incelenmesinden, verilen tekliflerin eşit teklif olması nedeniyle tekliflerin puanlamaya tabi tutulduğu, puanlama sonucunda Ormes Turizm Ticaret Limited Şirketi’nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin belirlenmesi amacıyla puanlama sonucunda eşit puan alan diğer üç isteklinin kura çekimine davet edilerek kura çekimi yapıldığı, kura çekimi sonucunda başvuru sahibi Balaban Kurumsal Destek Hizmetleri Eğitim Organz. Elekt. Otomasyon Paz. San. Tic. A.Ş.’nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, Balaban Kurumsal Destek Hizmetleri Eğitim Organz. Elekt. Otomasyon Paz. San. Tic. A.Ş.’nin yapmış olduğu itirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 22.04.2025 tarihli ve 2025/UH.I-977 sayılı kararla “ Memet Emin Bulut İş Gücü Hizmetleri Limited Şirketinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması, Ormes Turizm Ticaret Limited Şirketi tarafından sunulan iş bitirme belgesindeki iş deneyim tutarının belgeyi düzenleyen ve başvuruya konu ihaleyi gerçekleştiren Denizli İli Toprak Sulama Birliği Başkanlığı tarafından asgari ücret fiyat farkları hariç belirlenerek yeniden düzenlenmesi ve yeni düzenlenen iş bitirme belgesindeki tutar dikkate alınmak suretiyle anılan isteklinin asgari iş deneyim tutarını karşılayıp karşılamadığının idarece belirlenmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir. ” şeklinde düzeltici işlem tesis edilmesine karar verildiği, anılan kararın uygulanması amacıyla idarece 09.05.2025 tarihinde onaylanan düzeltici ihale komisyonu kararı alınarak başvuru sahibi Ormes Turizm Ticaret Limited Şirketi’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ve ihalenin yapılan puanlama sonucunda Balaban Kurumsal Destek Hizmetleri Eğitim Organz. Elekt. Otomasyon Paz. San. Tic. A.Ş üzerinde bırakılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

**** Yapılan incelemede, idare tarafından 09.05.2025 tarihinde onaylanan düzeltici ihale komisyonu kararı ile ihale sürecinde Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 22.04.2025 tarihli ve 2025/UH.I-977 sayılı kararın uygulanması sonucunda başvuru sahibinin teklifinin iş deneyim belgesinin asgari iş deneyim tutarını sağlamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibinin ise sunmuş olduğu iş deneyim belgesinin istenilen asgari iş deneyim tutarını sağladığına ilişkin bir iddiasının bulunmadığı, iddiasının, ihaleyi gerçekleştiren idarenin daha önce hazırlanan iş deneyim belgesini hatalı düzenlemiş olması nedeniyle, teklifinin değerlendirme dışı bırakılmış olmasının eşitlik ve adalet ilkesine aykırı olmasına yönelik olduğu anlaşılmıştır.

İdari işlemler kural olarak kesin ve icrai nitelikte olmakla birlikte, idare hukukunun genel ilkeleri uyarınca, idarenin hukuka aykırı işlemini geri alma, değiştirme veya kaldırma yetkisinin bulunduğu kabul edilmektedir.

Başvuruya konu ihalede, idarenin ihale sürecinde Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 22.04.2025 tarihli ve 2025/UH.I-977 sayılı kararı uygulamak suretiyle başvuru sahibine ait belge tutarı 8.061.820,64 TL olan 23.01.2025 tarihli ve **** “2023/270105-8381015-1-2” sayılı iş deneyim belgesini, asgari ücret fiyat farkları hariç belirleyerek yeniden düzenlediği ve yeni düzenlenen 08.05.2025 tarihli ve “2023/270105-8381015-1-2” sayılı belgede belge tutarının 5.876.928,26 TL şeklinde belirlendiği tespit edilmiştir.

İdarenin hukuka aykırı işlemini Kurul tarafından alınan karar doğrultusunda değiştirdiği ve idarece daha önce mevzuata aykırı şekilde düzenlenerek verilen iş deneyim belgesinin ise istekli bakımından kazanılmış hak oluşturmadığı hususları dikkate alındığında, başvuru sahibinin herhangi bir kay kaybına uğradığından bahsedilemeyeceği anlaşılmıştır. Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, başvuru sahibinin itiraz süreçlerinden kaynaklı olarak işe geç başlanacak olması nedeniyle işin ihaledeki teklifler üzerinden tamamlanmasının mümkün görülmediği ve ihalenin eksik bedelle tamamlanacak olmasından dolayı da 4735 sayılı Kanun’un 24’üncü maddesi uyarınca tazminat ödenmesinin muhtemel olduğu iddiasının, sözleşmenin uygulanması aşamasına yönelik bir iddia olduğu, söz konusu işlemlerin yürütülmesine ilişkin nihai sorumluluğun idareye ait olduğu, konuyla ilgili olarak 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi kapsamında Kamu İhale Kurumunun görev ve yetkisinin bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu uygulamalara yönelik incelenecek bir husus bulunmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****